Председатель Комиссии Карельского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе *** - заместитель руководителя Карельского УФАС России, рассмотрев представленные материалы,

В Карельское УФАС России поступила жалоба физического лица от 19.01.2018 (вх. от N 211) о наличии признаков нарушения Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе") в рекламе продажи объектов недвижимости в ЖК "С", распространенной ООО "С" на Интернет-сайтах <...> и https://www.domofond.ru.

По мнению заявителя, в рекламе присутствует не соответствующая действительности информация "о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами" и "является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством".

Заявление представлено в соответствии с требованиями пунктов 3.6 - 3.9 Административного регламента ФАС России по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе (утв. приказом ФАС России от 23 ноября 2012 года N 711/12).

При рассмотрении заявления Карельским УФАС России осуществлен осмотр информации, размещенной ООО "С" на Интернет-сайтах <...> и https://www.domofond.ru следующего содержания: "Стены домов построены из газобетона и утеплены каменной ватой - низкая теплопроводность. Материал стен также обеспечивает теплоинерционность, т.е. дом не будет раскаляться после восхода и вымерзать после заката. Это важное отличие наших домов от домов из SIP - панелей, каркасных домов и прочих вариантов щитовых конструкций"; "Материал стен - 100% минеральный материал, проще говоря, камень. Поэтому стены наших домов не горючи и огнестойки, в отличие от частично состоящих из древесины стен каркасных домов и домов из SIP - панелей"; "Стены наших домов в своей конструкции не используют древесину, поэтому они биостойки. Это означает, что они не могут поражаться грибами, насекомыми и другими организмами, в отличие от стен каркасных домов и домов из SIP - панелей".

Указанная информация размещена по следующим адресам:

<...>, <...>, <...>, https://www.domofond.ru/dom-na-prodazhu-petrozavodsk-175651854, https://www.domofond.ru/dom-na-prodazhu-petrozavodsk-148106161, https://www.domofond.ru/dom-na-prodazhu-petrozavodsk-186360695.

Отвечая на запрос Управления от 31.01.2018 N 03-01/12-2018/320, ООО "С" в письме от 08.02.2018 (вх. от 09.02.2018 N 608) пояснило следующее.

1. Утверждение "Материал стен также обеспечивает теплоинерционность, т.е. дом не будет раскаляться после восхода и вымерзать после заката. Это важное отличие наших домов от домов из SIP - панелей, каркасных домов и прочих вариантов щитовых конструкций".

Определение "SIP - панели" - структурная изолированная панель (или структурно- изолированная панель, сокращенно - СИП) разновидность сэндвич-панелей, состоит из двух ориентированно-стружечных плит (ОСП или OSB - представляет собой многослойный (3-4 и более слоев) лист, состоящий из древесной стружки (тонких щепок), склеенной различными смолами с добавлением синтетического воска и борной кислоты.), между которыми под давлением приклеивается слой твердого утеплителя (пенополистирола), имеет небольшую тепловую инерцию ограждающих конструкций (свойственно любым каркасным домам).

Для подтверждения данного высказывания следует использовать данные приведенные в "СНиП II-3-79*. Строительные нормы и правила. Строительная теплотехника" (утв. Постановлением Госстроя СССР от 14.03.1979 N 28) (ред. от 19.01.1998). Согласно которому:

Поскольку в SIP - панелях и в каркасных домах в качестве утеплителя используется пенополистирол и минеральная вата, то стены домов из бетона обладают на порядок большей теплоинерционностью, т.е. дом не будет раскаляться после восхода и вымерзать после заката. Что является важным отличием домов из бетона от домов из SIP - панелей, каркасных домов и прочих вариантов щитовых конструкций.

2. Утверждение "Материал стен - 100% минеральный материал, проще говоря, камень. Поэтому стены наших домов не горючи и огнестойки, в отличие от частично состоящих из древесины стен каркасных домов и домов из SIP - панелей.".

Структурная изолированная панель (SIP) - панель состоит из двух ориентированно- стружечных плит (ОСП или OSB), между которыми под давлением приклеивается слой твердого утеплителя (пенополистирола), либо под давлением закачивается пенополиуретан (PUR). СИП отличаются от остальных видов строительных плит из древесины тем, что для их изготовления используют не отходы деревообрабатывающего производства, а древесину высокого качества, которую расщепляют до отдельных волокон в заводских условиях. В результате получаются щепки, толщина которых составляет 0,5 см, а длина - около 15 см. Их укладывают слоями в определенной последовательности, чтобы обеспечить высокую прочность. SIP -панель обладает высокой горючестью ограждающих конструкций (как и любые деревянные строения), Следует также отметить, что выделения при горении вредных веществ - при плавлении пенополистирола выделяется стирол со специфическим сладковатым запахом. При концентрации его в воздухе более 600 ppm (1 ррт= 4,26 мг/м3) он опасен для человека. Но запах стирола становится непереносимым уже при концентрации свыше 200 ppm, и это недвусмысленный сигнал к срочной эвакуации (указанная информация размещена на интернет-ресурсе https://ru.wikipedia.org/wiki/Cтpyктypнaя_изoлиpoвaннaя_пaнeль).

Газобетон в соответствии с частью 1 статьи 36 Федерального закона от 22.07.2008 N 123-ФЗ (ред. от 29.07.2017) "Технический регламент о требованиях пожарной безопасности" относится к классу пожарной опасности КО - непожароопасные.

Поэтому стены домов из газобетона негорючие и огнестойкие, в отличие от частично состоящих из древесины стен каркасных домов и домов из SIP - панелей.

3. Утверждение "Стены наших домов в своей конструкции не используют древесину, поэтому они биостойки. Это означает, что они не могут поражаться грибами, насекомыми и другими организмами, в отличие от стен каркасных домов и домов из SIP - панелей."

СИП-панель, как и любые деревянные строения, "сильнее поддается порче грызунами относительно домов из камня, кирпича и бетона" (технология возведения дома из СИП-панелей) N 11 (178) ноябрь 2013).

Частью 9 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - ФЗ "О защите конкуренции") определено, что недобросовестная конкуренция - это любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Запрет на недобросовестную конкуренцию, в частности в виде некорректного сравнения производимых или реализуемых товаров с товарами других хозяйствующих субъектов установлен статьей 14.3 ФЗ "О защите конкуренции".

Такая форма недобросовестной конкуренции связана в основном с распространением информации. Однако, при некорректном сравнении сам термин "сравнение" предполагает одновременное упоминание и товара лица, распространившего информацию, и товара хотя бы одного из его конкурентов. Закон не указывает способы распространения информации, содержащей некорректное сравнение, однако наиболее часто это происходит в рекламных сообщениях.

Для квалификации соответствующих действий как акта недобросовестной конкуренции необходимо установить наличие конкурентных отношений субъектов, совершение одним из субъектов действий противоречащих законодательству РФ, обычаям делового оборота, которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности.

При этом в материалах дела отсутствуют доказательства, достаточные для квалификации рассматриваемых действий как акта недобросовестной конкуренции, в частности отсутствуют обращения от хозяйствующих субъектов - конкурентов, права которых в результате совершения указанных действий могли быть ущемлены.

Вместе с тем доводы заявителя подлежат рассмотрению на предмет наличия признаков нарушения ФЗ "О рекламе".

В частности, следует иметь в виду, что одной из целей ФЗ "О рекламе" является защита от недобросовестной конкуренции в области рекламы (статья 2 ФЗ "О рекламе"). В связи с этим отдельные нормы ФЗ "О рекламе" пересекаются с некоторыми нормами главы 2.1. Недобросовестная конкуренция ФЗ "О защите конкуренции". Так, в случае, если признаки статей 14.1, 14.2, 14.3 присутствуют в распространенной рекламной информации, то необходимо рассматривать указанные действия на соответствие положениями ФЗ "О рекламе".

Пунктом 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе" определено, что реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В силу пункта 2 статьи 3 ФЗ "О рекламе" объект рекламирования - это товар, средство индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Вышеуказанная информация, размещенная на сайтах <...> и https://www.domofond.ru полностью соответствуют понятию рекламы, так как круг лиц не может быть заранее определен в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объектов рекламирования - строящихся домов в ЖК "С", призвана формировать и поддерживать интерес к указанным домам, способствует их реализации.

По определению пункта 4 статьи 3 ФЗ "О рекламе", ненадлежащая реклама - это реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Согласно части 1 статьи 5 ФЗ "О рекламе" реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

В силу пункта 1 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе" недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами.

В соответствии с пунктом 29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами ФЗ "О рекламе" необходимо исходить из того, что информация, содержащаяся в рекламе, должна отвечать критериям достоверности, в том числе в целях формирования у потребителя верного, истинного представления о товаре (услуге), его качестве, потребительских свойствах.

В связи с этим использование в рекламе сравнительной характеристики объекта рекламирования с иными товарами (услугами) должно производиться с указанием конкретного критерия, по которому осуществляется сравнение и который имеет объективное подтверждение.

Поэтому реклама, не сопровождаемая таким подтверждением, должна считаться недостоверной, как содержащая не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, изготовленными другими производителями или реализуемыми другими продавцами.

Пунктом 1 части 2 статьи 5 ФЗ "О рекламе" определено, что реклама, содержащая некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами, признается недобросовестной.

Сравнение предполагает такую подачу информации, в которой сопоставляются два и более явления, исследуются их параметры, сходство или различие. Применительно к сравнению товаров это может осуществляться как путем прямого сопоставления конкретных характеристик, свойств, параметров изделий, так и уподобления одного изделия другому либо указанием на их различность. При этом, одно лишь упоминание в информационном сообщении товаров двух производителей не придает ему характера сравнения.

Применительно к недобросовестной конкуренции под некорректным следует понимать неточное и неправильное сравнение.

Действующее законодательство не содержит понятия "некорректное сравнение".

Вместе с тем к некорректному следует отнести любое нетактичное сравнение, когда без видимых оснований высказываются предположения, что рекламируемый товар (услуга) обладает определенными превосходными свойствами, тем самым формируя у потенциальных потребителей рекламы данное утверждение.

Приведенные нормы не указывают на то, что сравнение, демонстрирующее преимущество объекта рекламирования, должно быть выражено в отношении другого определенного товара, таким образом, данные положения применяются к случаям, когда в рекламе используется сравнение со всеми иными аналогичными товарами без упоминания конкретного наименования производителя или продавца.

Как самостоятельную форму недобросовестной конкуренции следует рассматривать такое сравнение, которое неправильно по своей форме, а не по содержанию. То есть сравнение должно быть построено с использованием неправильных логических операций таким образом, что его достоверность объективно не может быть ни подтверждена, ни опровергнута.

Из формы подачи и смысла размещенной ООО "С" на сайтах <...> и https://www.domofond.ru рекламной информации, реклама представляет собой некорректное сравнение технологий строительства домов, в частности относительно преимуществ качественных характеристик используемого при строительстве материала для постройки домов из газобетона по отношению к материалам, используемым при строительстве каркасных, щитовых и домов из SIP - панелей.

Указанное подразумевает, что рекламируемый объект является лучшим из числа однородных, обладая достоинствами и преимуществами перед последними.

Так, рассматриваемые утверждения основаны на малозначительных и несопоставимых фактах, при которых создается общее вводящее в заблуждение впечатление, при сравнении необъективных характеристик.

В каждом отдельном утверждении указана конкретная характеристика строительства дома из материала газобетон, но не указываются характеристики сопоставимого товара и параметры, которые действительно можно было бы проверить.

Кроме того, не предоставляется возможным достоверно объективно подтвердить либо опровергнуть применительно к каждой технологии строительства домов утверждения о том, что "дом не будет раскаляться после восхода и вымерзать после заката", "они не могут поражаться грибами, насекомыми и другими организмами".

Ссылка же Общества на достоверность утверждения "Поэтому стены наших домов не горючи и огнестойки, в отличие от частично состоящих из древесины стен каркасных домов и домов из SIP - панелей." в силу того, что материал газобетон относится к классу пожарной опасности КО - непожароопасные, не свидетельствует о безусловном превосходстве его продукции, поскольку не оценивается качество продукции учитывая соблюдение всех технологий строительства.

Таким образом, ООО "С" необоснованно, без доказательно, в отсутствие конкретных характеристик сравниваемых товаров делает выводы о превосходстве технологий постройки домов из материала газобетон относительно каркасных, щитовых и домов из SIP - панелей, что указывает на признаки нарушения пункта 1 части 2, пункта 1 части 3 статьи 5 ФЗ "О рекламе".

Согласно статье 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований части 2 - 8 статьи 5 ФЗ "О рекламе" несет рекламодатель.

Рекламодателем в силу пункта 5 статьи 3 ФЗ "О рекламе" (изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо) является ООО "С" (ОГРН: <...>; ИНН/КПП: 1001273838/100101001; юридический адрес: ул. Ригачина, д. 66, помещ. 8, <...>; дата регистрации: 05.08.2013).

На основании вышеизложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 2 статьи 36 ФЗ "О рекламе" и в соответствии с пунктом 20 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,

1. Возбудить производство по делу N 03-02/15-2018 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

2. Признать лицами, участвующими в деле:

лицо, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе: ООО "С" (ОГРН: <...>; ИНН/КПП: 1001273838/100101001; юридический адрес: ул. Ригачина, д. 66, помещ. 8, <...>; дата регистрации: 05.08.2013);

заявитель: "...".

3. Назначить дело N 03-02/15-2018 к рассмотрению на 12.04.2018 в 11 часов 00 минут по адресу: <...>, каб. 518.

4. ООО "С" до 02.04.2018 (включительно) представить следующие сведения (в надлежаще заверенных копиях): всю имеющуюся информацию и документы, которые могут способствовать принятию всестороннего, полного и объективного решения по данному делу (за исключением ранее представленной).

Явка лиц для участия в рассмотрении дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе обязательна. При себе иметь документы, удостоверяющие личность и подтверждающие полномочия на представление интересов юридического лица в органах государственной власти по данному делу.

Предупредить лиц, участвующих в рассматриваемом деле, что отказ или несвоевременное направление государственному органу сведений (информации), представление которых предусмотрено законом, а равно представление таких сведений в неполном объеме или искаженном виде, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двух тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двадцати тысяч до двухсот тысяч рублей (ч. 6 ст. 19.8 КоАП РФ).