Резолютивная часть постановления объявлена "19" января 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен "24" января 2010 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузьмичева С.А.,

судей Александровой Л.Б., Борисовой Т.С.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Малковой С.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "МагазинМедтехника", г. Волгоград,

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 12 ноября 2009 года по делу N А12-19501/2009, (судья М.Ю. Наумова)

по заявлению ОАО "Магазин Медтехника", г. Волгоград

к администрации Волгограда, Департаменту муниципального имущества администрации Волгограда,

о признании незаконным решения

В Арбитражный суд Волгоградской области обратилось ОАО "Магазин Медтехника" с заявлением о признании незаконным решения Департамента муниципального имущества администрации Волгограда об отказе в предоставлении планов приватизации объектов муниципального имущества от 04.09.2009 г. N 24, об отказе в предоставлении преимущественного права на приобретение помещения по адресу: г. Волгоград, ул. Имени маршала Еременко, 27 площадью 391,7 кв. м арендуемого на основании договора.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 12 ноября 2009 года в удовлетворении заявленных требований обществу отказано.

С вынесенным решением общество не согласилось и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции по тем основаниям, что судом первой инстанции дана неправильная оценка доказательствам.

Исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела ОАО "Магазин Медтехника" на основании договора аренды от 01.01.2008 N 2/260-08 арендовало муниципальное имущество нежилое помещение, расположенное по адресу: город Волгоград, улица имени маршала Еременко. 27 общей площадью 415.90 кв. метров. Изменениями и дополнениями от 05.03.2008 N 2 08-1 площадь сдаваемого в аренду помещения установлена в размере 391.70 кв. м. Указанное нежилое помещение общей площадью 391.70 кв. м заявителем арендовано в дальнейшем на основании договора от 22.01.2009 N 2/260-09. срок, которого установлен с 01.01.2009 по 30.12.2009.

Как субъект малого предпринимательства, общество выразило намерение, пользуясь преимущественным правом, приобрести арендованное помещение в порядке и на условиях определенных Федеральным законом от 22.07.2008 N 159-ФЗ "Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

При рассмотрении документов на соответствие арендатора (ОАО "Магазин Медтехника") нежилых помещений (по адресу: город Волгоград. Краснооктябрьский район. улица имени маршала Еременко. 27. площадь 391.7 кв. м: рыночная стоимость 11765 000 рублей) условиям приватизации, комиссией по подготовке планов приватизации объектов муниципального имущества 04.09.2009 принято решение о приватизации объекта путем продажи на открытых аукционных торгах.

Комиссия пришла к выводу о невозможности предоставления преимущественного права приобретения объекта арендатором ОАО "Магазин Медтехника", в связи с несоответствием арендатором условиям, предусмотренным статьей 3 Федерального закона от 22.07.2008 N 159-ФЗ "Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", а именно тому условию, что арендуемое имущество находится во временном владении и (или) временном пользовании заявителя непрерывно в течение менее двух лет до дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

Не согласившись с вынесенным решением, общество обратилось в арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о признании его незаконным.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований суд первой инстанции указал на то, что материалами дела не подтверждено, что арендуемое имущество находилось во временном пользовании заявителя непрерывно в течение 2-х и более лет до дня вступления Закона от 22.07.2008 г. в силу.

Данный вывод суда первой инстанции, судебная коллегия по апелляционным делам считает необоснованным по следующим основаниям.

Законом об особенностях отчуждения недвижимого имущества, вступившим в силу с 05.08.2008, регулируются особенности участия субъектов малого и среднего предпринимательства в приватизации арендуемого имущества, находящегося в муниципальной собственности и государственной собственности субъектов Российской Федерации.

Положениями статьи 3 Закона об особенностях отчуждения недвижимого имущества субъектам малого и среднего предпринимательства, арендующим имущество, предоставлено преимущественное право на приобретение арендуемого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или муниципальной собственности, при выполнении следующих условий:

1) арендуемое имущество находится в их временном владении и (или) временном пользовании непрерывно в течение трех и более лет до дня вступления в силу настоящего Федерального закона в соответствии с договором или договорами аренды такого имущества;

2) арендная плата за аренду такого имущества перечислялась надлежащим образом в течение срока, указанного в пункте 1 названной статьи;

3) площадь арендуемых помещений не превышает установленные законами субъектов Российской Федерации предельные значения площади арендуемого имущества в отношении недвижимого имущества, находящегося в собственности субъекта Российской Федерации или муниципальной собственности;

4) арендуемое имущество не включено в утвержденный в соответствии с частью 4 статьи 18 Федерального закона "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" перечень государственного имущества или муниципального имущества, предназначенного для передачи во владение и (или) в пользование субъектам малого и среднего предпринимательства.

Согласно выписке из протокола N 24 заседания комиссии по подготовке планов приватизации объектов муниципального имущества ОАО "Магазин Медтехника" не соответствует одному из условий для льготного приобретения - срок аренды до вступления в силу Закона.

Из анализа статьи 3 Закона об особенностях отчуждения недвижимого имущества следует, что арендуемое помещение может быть приватизировано хозяйствующим субъектом малого и среднего предпринимательства при возмездном отчуждении арендуемого имущества из государственной собственности субъекта Российской Федерации или муниципальной собственности, имеющим преимущественное право на его приобретение, при соблюдении всех четырех названных условий в совокупности.

Положениями статьи 4 Закона об особенностях отчуждения недвижимого имущества предусмотрен порядок реализации преимущественного права арендаторов на приобретение арендованного имущества.

Федеральным законом от 17.07.2009 N 149-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов Российской Федерации или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" в пункт 1 статьи 3 вышеуказанного Федерального закона внесены изменения, согласно которого арендуемое имущество должно находиться во временном владении у субъекта малого и среднего предпринимательства непрерывно в течение двух и более лет со дня вступления в силу настоящего Федерального закона в соответствии с договором или договорами аренды такого имущества (данные изменения вступили в силу с 20.07.2009).

Основанием для отказа в заключении договора купли-продажи арендуемого имущества оказался тот факт, что общество в 2007 году заключило договор 17 января 2007 года и площадь арендуемого помещения составила с учетом дополнения 217.4 кв. м то есть по мнению администрации Волгограда отсутствовало непрерывное владение и площадь на которую претендует общество в этот период является меньшей, чем заявленная к приобретении.

Из материалов дела следует, что помещением по адресу: город Волгоград, улица имени маршала Еременко. 27 общество пользуется с 2005 года, в материалах дела имеются заключенные договоры. В 2005, 2006 и 2008 гг. обществом заключались договоры на общую площадь, которая составляла 415,9 кв. м, в 2007 г. площадь аренды составляла 217.4 кв. м, в 2009 г. с учетом дополнений - 391.7 кв. м.

Довод администрации о необходимости владения имуществом непрерывно в течение двух предыдущих вступлению в силу Федерального закона противоречит статье 3 Закона в которой говорится о непрерывном владении в течение двух и более лет до дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

Закон не исключает возможности действующему владельцу предоставить право льготного приобретения имущества если он пользовался более двух лет помещением, но эти годы были бы сроком не "непосредственно" до дня вступления в силу настоящего Федерального закона. Требования непосредственности закон не предусматривает.

В данном случае ОАО "Магазин Медтехника" пользовался имуществом в течение четырех лет, а площадь арендованных помещений только в один год была менее чем приватизируемое помещение.

Кроме того, следует принять во внимание, что как объектом приватизации, общество пользовалось и в 2007 году.

В связи с вышеуказанным можно сделать вывод о том, что общество с 2005 по 2009 гг. постоянно пользовалось данным помещением.

В связи с чем, можно сделать вывод о том, что общество не обязано было пользоваться помещением непрерывно в течение 2-х лет и более непосредственно до вступления закона в силу, а именно если закон вступил в силу 05 августа 2008 года, общество должно было пользоваться 2006 г., 2007, непрерывно.

В материалах дела имеются доказательства пользования данным помещением в течение 4-х и более лет, общество с данного помещения не переезжало срок перерыва в 2007 году явился не значительным 17 дней, что не может свидетельствовать об отсутствии непрерывности.

Судом первой инстанции были сделаны ошибочные выводы о несоблюдении заявителем условий льготного приобретения относительно пользования обществом помещения в течение 2-х и более лет.

При таких обстоятельствах, решение суда первой инстанции подлежит отмене, в связи с неполным выяснением всех обстоятельств дела, а также неправильным применением норм материального права.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 12 ноября 2009 года по делу N А12-19501/2009 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

Признать недействительным решение Департамента муниципального имущества Волгограда оформленное письмом от 08.09.2009 г N 12179ук и комиссии по подготовке планов приватизации объектов муниципального имущества оформленное протоколом от 04.09.2009 г. N 24 об отказе в предоставлении преимущественного права на приобретение помещения по адресу: г. Волгоград, пр. им. Маршала Еременко, 27, площадью 391,7 кв. м, арендуемого ОАО "Магазин Медтехника" на основании договора аренды N 2/260-09 от 22.01.2009 г.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме, через Арбитражный суд 1-й инстанции, принявший решение.