Вступивший в силу Федеральный закон от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Федеральный закон N 294-ФЗ) позволяет подвести определенные итоги, которые характеризуют криминализацию экономических отношений в условиях финансового кризиса и сопровождаются коррупционными проявлениями на всех уровнях власти. Материалы прокурорских проверок, обращения субъектов предпринимательской деятельности свидетельствуют о повсеместном грубом нарушении прав предпринимателей, в первую очередь субъектов малого и среднего бизнеса, как органами государственной власти и местного самоуправления, так и органами государственного контроля (надзора) при проведении проверок субъектов предпринимательской деятельности.

Распространены факты поборов и вымогательств в отношении предпринимателей со стороны криминальных элементов и организованных преступных группировок.

Тройка лидеров по объему получаемых взяток занимает более 90% рынка. В нее входят: контрольная, надзорная деятельность - 34,6%; лицензирование - 34,2%; фискальное взимание налогов и налоговый контроль - 22,0%. На вопрос, какой орган власти, регулирования досаждал предпринимателю последнее время более всего, результаты оказались следующие: налоговая инспекция - 18,3%; пожарная инспекция - 5,9%, санэпидемслужба - 5,6% (по данным интернет-сайта: www.dpr.ru/pravo/).

Всего с даты введения в действие указанного Федерального закона N 294-ФЗ (с 1 мая 2009 г.) при согласовании внеплановых проверок субъектов малого и среднего предпринимательства органы прокуратуры в каждом 3-м заявлении не усмотрели убедительных оснований для проведения таких проверок ввиду отсутствия данных о реальной угрозе жизни и здоровью людей, а также окружающей природной среде, в связи с чем контролирующим органам было отказано в их согласовании, проведение их могло повлечь нарушение прав предпринимателей. К примеру, в одном из регионов прокуратурой установлено, что распоряжением заместителя руководителя Управления Роспотребнадзора сотрудникам управления поручено провести внеплановое мероприятие по контролю в отношении ООО "Концерн" на основании информации главы муниципального образования. Вместе с тем сведений о нарушениях законодательства, допущенных ООО "Концерн" либо иным хозяйствующим субъектом, письмо главы муниципального образования не содержало. Информация, изложенная в представленном приложении к письму, не могла являться основанием для проведения внеплановой проверки, поскольку не была подтверждена документами и иными доказательствами, свидетельствующими о наличии признаков нарушений. Прокуратурой по выявленному факту внесено представление, по результатам рассмотрения которого нарушение устранено, виновные должностные лица привлечены к дисциплинарной ответственности.

Другой пример, когда в прокуратуру обратился директор сельскохозяйственного предприятия по вопросу проведения проверки его деятельности Управлением Россельхознадзора. В ходе прокурорской проверки было установлено, что инспектором Управления выход на предприятие был осуществлен без достаточных на то оснований. В связи с отказом директора к допуску на территорию предприятия проверочные мероприятия осуществлены не были.

Вместе с тем в целях предупреждения в действиях Управления Россельхознадзора нарушений законодательства о защите прав субъектов предпринимательства прокуратурой руководителю Управления было объявлено предостережение о недопустимости нарушений закона.

Зачастую в планы работы соответствующих подразделений контролирующих органов включаются не наименования юридических лиц (индивидуальных предпринимателей), а указания на места оптовой и розничной реализации товаров (продукции) (например, продовольственный рынок и цветочные павильоны, центральный рынок, овощной оптовый рынок и т.п.), где осуществляет предпринимательскую деятельность довольно обширный круг предпринимателей, что создает предпосылки и условия для нарушения прав субъектов малого и среднего бизнеса.

Выявлены случаи, когда, например, территориальным отделом УФМС в одном из районов проводились плановые и внеплановые мероприятия по контролю, однако в нарушение требований закона не было составлено ни одного акта по их результатам, предписания об устранении выявленных нарушений также не выдавались.

К числу типичных нарушений Кодекса РФ об административных правонарушениях следует относить:

- нарушения при проведении административного расследования: при вынесении определения о возбуждении дела об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых оно вынесено, не разъясняются их права и обязанности, предусмотренные ст. 25.1 КоАП РФ, не вручается копия определения о возбуждении дела об административном правонарушении (ч. 3 - 3.1 ст. 28.7 КоАП РФ);

- проведение осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю используемых для осуществления предпринимательской деятельности помещений, территорий и находящихся там вещей и документов без участия понятых или с привлечением в качестве понятых их работников (ст. ст. 25.7, 27.8 КоАП РФ), понятым не разъясняются их права и обязанности, предусмотренные ч. 2, 4 ст. 25.7 КоАП РФ;

- нарушается установленный ст. 28.5 КоАП РФ 2-дневный срок составления протокола об административном правонарушении;

- протоколы об административном правонарушении составляются после проведения административного расследования, поводом для возбуждения которого служит доставление лица, в отношении которого необходимо составить протокол, что не предусмотрено ч. 1 ст. 28.7 КоАП РФ;

- нарушения при составлении протоколов об административных правонарушениях: в протоколах не указываются полные сведения о лице, привлекаемом к административной ответственности, состав совершенного административного правонарушения, статья КоАП РФ, предусматривающая административную ответственность за данное правонарушение (ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ);

- лицу, привлекаемому к административной ответственности, не разъясняются права и обязанности, предусмотренные ч. 1 ст. 25.1 КоАП РФ (ч. 3 ст. 28.2 КоАП РФ), не предоставляется возможность для дачи объяснений (ч. 4 ст. 28.2 КоАП РФ), не вручается копия протокола (ч. 6 ст. 28.2 КоАП РФ), оно не извещается о времени и месте рассмотрения дела (ч. 2 ст. 25.1 КоАП РФ). В практике выявлены ситуации, когда протокол составляется в отношении одного лица, а объяснения отбираются у другого лица;

- отсутствие в протоколе подписи и фамилии должностного лица, его составившего (ч. 5 ст. 28.2 КоАП РФ);

- нарушения при вынесении постановлений по делам об административных правонарушениях, их исполнении: в постановлениях не указываются состав правонарушения и статья КоАП РФ, предусматривающая административную ответственность (ч. 1 ст. 29.10 КоАП РФ), дата вручения копии постановления (ч. 2 ст. 29.11 КоАП РФ);

- наказание назначается не в пределах санкции статьи, предусматривающей ответственность за правонарушение (ч. 1 ст. 4.1 КоАП РФ);

- лицу, привлеченному к административной ответственности, не вручается копия постановления (ч. 2 ст. 29.11 КоАП РФ), не разъясняется порядок обжалования постановлений, предусмотренный ст. ст. 30.1 - 30.3 КоАП РФ;

- нарушается 3-дневный срок направления постановлений о назначении административного штрафа и 30-дневный срок направления этих постановлений для принудительного исполнения в службу судебных приставов, не принимаются решения по ч. 1 ст. 20.25 КоАП РФ в отношении лиц, не уплативших штраф (ч. 2 ст. 29.11, ст. 32.2 КоАП РФ).

Автор статьи предлагает предпринимателю основные правила, которыми он должен руководствоваться в своей деятельности при проверочных мероприятиях.

Любое проверочное мероприятие (плановое или неплановое) должно быть обосновано и подтверждено соответствующими документами. При 30 контролирующих органах теоретически возможны 10 плановых проверок ежегодно, а в сфере здравоохранения, образования и социальных услуг еще больше.

Федеральный закон от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" гласит:

- срок проведения проверки - не более 20 рабочих дней в году,

- срок проведения проверки для малого предприятия - 50 ч в год (примерно 6 - 7 дней).

Однако в исключительных случаях руководители контролирующих органов могут продлить проверку вдвое. При этом что означает "исключительные случаи", в Законе не оговаривается.

Кто бы ни пришел к предпринимателю - Роспотребнадзор, Росфиннадзор, налоговые органы или правоохранительные органы, - он должен попросить служебные удостоверения проверяющих и документы на проведение проверки и тщательно их рассмотреть. Важно помнить, что в подлинном служебном удостоверении обязательно должны быть должность владельца, а также соответствующие подписи и печати. Кроме того, на фотографии сотрудники налоговых, правоохранительных, таможенных органов, службы судебных приставов, органов юстиции должны быть в соответствующей форме. Если на фотографии человек в гражданском облачении, это удостоверение фальшивое.

Предприниматель не должен волноваться и бояться, так как он имеет право ознакомиться со всей документацией, которая касается именно его. В этих документах (постановлении, распоряжении) для начала необходимо найти наименование своей организации или индивидуального предпринимателя, фамилию и инициалы, проверить правильность указанного адреса. Не исключен вариант, что в постановлении названия организации может и не быть, и его попытаются вписать в присутствии предпринимателя и с его слов, поэтому не надо спешить представлять все сведения нерадивым проверяющим.

Пример. В постановлении на проведение проверки указано - ИП Андреев А.Н., ул. Кловская, д. 35, кв. 19, - но проверяющие явились в магазин ИП Андреева А.Н., находящийся по адресу: ул. Багратиона, 22 "Славянский рынок".

В постановлении на проведение проверки указано наименование организации - ООО "Альфа", хотя фактически по уставным документам предприятие является ОАО "Альфа".

Таким образом, неточности являются процессуальными нарушениями оформления документов со стороны проверяющих, которые они должны устранить путем переоформления постановлений, а предприниматель имеет полное право отказать государственным служащим в проведении проверки, пока они не представят правильно оформленные документы. Уверенность в действиях предпринимателя изначально покажет его правовую грамотность и даст ему дополнительное время для подготовки к предстоящей проверке.

Далее в постановлении чуть ниже наименования организации, как правило, указывается причина проводимой проверки: плановая, по жалобе, выявление контрафактной продукции, признаки правонарушения с указанием статей из Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ), Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ), Уголовного кодекса Российской Федерации (УК РФ) или закона РФ. Если же причина указана другая, кроме плановой, предприниматель должен попросить ознакомиться с жалобой или с теми статьями, которые указаны в постановлении. Для чего это нужно?

Пример. В постановлении указана причина проверки - уклонение от уплаты налога на прибыль, это значит, что имеют право проверять только те документы, которые связаны с исчислением и уплатой налога на прибыль (и никакого другого!).

Если, например, указана статья о контрафактной продукции, значит, предприниматель должен только показать свой товар и сертификаты (накладные), подтверждающие его законное происхождение, не показывая никаких иных бухгалтерских или налоговых документов.

Так, если указана статья об осуществлении деятельности без государственной регистрации или без лицензии, значит, необходимо предъявить указанные документы и распрощаться с проверяющими.

Ниже в постановлении указаны лица, которым поручается проведение проверки. Обязательно необходимо сверить их служебные удостоверения с фамилиями, вписанными в постановление, предприниматель обязан предоставить свои бухгалтерские и иные документы для проверки только указанным лицам и никому другому. Это его безопасность, его коммерческая тайна, и он должен себя застраховать от случайностей и злоупотреблений со стороны чиновников или конкурентов. Кроме того, стоит обратить внимание на срок действия служебного удостоверения. Дело в том, что бывали случаи, когда бывшие работники контрольно-надзорных органов пользовались своим "положением" для различного рода махинаций.

Также в постановлении указываются действия, которые разрешается проводить проверяющим при проведении проверки: изучение (исследование) документов, выемка или изъятие документов, осмотр помещений и т.д.

Пример. Если в постановлении указано изучение (исследование) документов, то необходимо для проверки предоставить конкретные запрашиваемые документы (желательно документы предоставить согласно перечню и под роспись проверяющего, чтобы не обвинили проверяемого в сокрытии документов, а также чтобы обезопасить себя от случаев, если документы потеряются или исчезнут).

Необходимо помнить, что требования проверяющих сделать для них копии документов являются незаконными, так как согласно постановлению предприниматель обязан предоставить только сами документы и только указанным лицам для проверки в указанном месте, а не для того, чтобы копии ваших документов ходили где-то по рукам, обсуждались и анализировались.

Если в постановлении указаны выемка или изъятие документов, то действия проверяющих, направленные на изъятие компьютера или каких-либо электронных или цифровых носителей, дисков, будут незаконными, им следует переписать постановление или внести в него дополнения.

Или, например, если в постановлении указан осмотр помещений, то осмотр транспортных средств или изъятие документов будет являться незаконными.

И, наконец, изучив постановление до самого конца, предприниматель должен убедиться, что на документе стоит гербовая печать государственного органа и дана расшифровка подписи должностного лица. Были случаи, когда на бланке постановления отсутствовали печати, что должно особенно насторожить и явиться причиной отказа для проведения проверки.

Изучив постановление о проведении проверки, его необходимо подписать должностному лицу либо любому работнику предприятия, так как в случае отказа поставить свою подпись под документом постановление зачитывается вслух в присутствии понятых или свидетелей, и проверка начинается в обычном режиме. Своим отказом расписаться в постановлении о проведении проверки проверяемый не сможет отменить проведение проверки, а только накалит и без того напряженную обстановку.

В случае если проверяющие лица явились к предпринимателю без соответствующих документов, налицо нарушение закона, так как незаконное вторжение должностных лиц подпадает под действие ст. 286 УК РФ как превышение должностных полномочий.

На любые уговоры со стороны проверяющих органов на тему о чистосердечном признании в каких-либо нарушениях не надо поддаваться, следует поменьше говорить с проверяющими о своем бизнесе за чашкой кофе или чая (в неформальной обстановке) - все будет использовано против предпринимателя. Он не должен плакать и набрасываться на представителей власти, пытаясь их разжалобить, надо вести себя спокойно, даже немного заторможенно, чтобы правильно оценить ситуацию, на любые конкретные вопросы ответы должны быть неконкретными, неточными и приблизительными: "не помню", "наверное", "может быть", "плохо себя чувствую", "где-то здесь, поищем" и т.п.

Для оказания юридической помощи предприниматель имеет право привлечь защитника, которым может быть не только адвокат, но и иное лицо, компетенции которого предприниматель доверяет, на основании доверенности, оформленной в соответствии с законом.

Защитник допускается к участию в деле с момента составления протокола об административном правонарушении или с момента административного задержания.

Защитник предпринимателя вправе знакомиться со всеми материалами дела, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, участвовать в рассмотрении дела, обжаловать применение мер обеспечения производства по делу, постановление по делу, пользоваться иными правами в соответствии с законодательством.

Никто не может заставить предпринимателя говорить в тех случаях, когда он не готов к разговору или растерялся, чтобы не наговорить ничего лишнего и ненужного. Всегда надо помнить основной конституционный принцип: никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников.

Умышленными будут действия и даже бездействие, если предприниматель осознавал, что нарушает какой-то закон, желал либо сознательно допускал наступление вредных последствий от таких своих действий или бездействия.

Совершенными по неосторожности признаются действия и бездействие, если предприниматель даже не подозревал, что нарушает какой-то закон и что могут наступить какие-то вредные последствия, хотя должен был и мог это осознавать. Это тот случай, когда незнание законов не освобождает от ответственности.

Вина организации в совершении правонарушения определяется в зависимости от вины ее должностных лиц либо ее представителей, действия (бездействие) которых обусловили совершение правонарушения.

Доказательством того, что предприниматель мог осознавать факт нарушения законности, очень часто является наличие диплома о высшем образовании, где подтверждается, что он изучал юридические или экономические дисциплины и вполне мог отдавать себе отчет в своих действиях или бездействии. Поэтому, чтобы не тратить время зря, доказывая свою невиновность, чтобы не портить свою нервную систему, потому что оправдания предпринимателя никто не захочет слышать, надо ему воспользоваться конституционным правом не давать показания против себя и своих близких (ст. 51 Конституции Российской Федерации).

Если государственные органы обвиняют предпринимателя в каком-либо нарушении, именно они должны документально доказать его вину. Лицо, привлекаемое к ответственности, не обязано доказывать свою невиновность.

При этом следует знать, что все неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу этого лица. Поэтому при вынесении решения можно указывать на любые возникающие сомнения в том, что в результате действий могли наступить вредные последствия.

Лицо считается невиновным, пока его вина не будет доказана в законном порядке и установлена вступившим в силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело.

Необходимость установления различных видов ответственности за нарушения законодательства о налогах и сборах обусловлена различной степенью общественной опасности правонарушений. Мерой ответственности за совершение правонарушения являются штрафные санкции, которые устанавливаются и применяются в виде денежных взысканий в размерах, предусмотренных законодательством.

Следует знать, что существуют обстоятельства, смягчающие административную и налоговую ответственность. Что это дает предпринимателю? При наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства размер штрафа подлежит уменьшению не меньше чем в два раза по сравнению с установленным размером.

К таким смягчающим обстоятельствам относятся следующие:

1) раскаяние лица, совершившего административное правонарушение;

2) предотвращение лицом, совершившим административное правонарушение, вредных последствий административного правонарушения, добровольное возмещение причиненного ущерба или устранение причиненного вреда;

3) совершение административного правонарушения в состоянии сильного душевного волнения (аффекта) либо при стечении тяжелых личных или семейных обстоятельств;

4) совершение административного правонарушения несовершеннолетним;

5) совершение административного правонарушения беременной женщиной или женщиной, имеющей малолетнего ребенка.

Судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дело об административном правонарушении, могут признать смягчающими обстоятельства, не указанные в КоАП или в законах субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях.

Обстоятельствами, отягчающими налоговую или административную ответственность, признаются:

1) продолжение противоправного поведения, несмотря на требование уполномоченных на то лиц прекратить его;

2) повторное совершение однородного правонарушения, если после совершения первого правонарушения не истек срок в 12 мес.;

3) совершение административного правонарушения группой лиц;

4) совершение административного правонарушения в состоянии опьянения.

Всем, кто занимается бизнесом, следует знать, что всегда существует возможность освобождения от административной ответственности при малозначительности административного правонарушения.

Все нарушения, выявляемые при осуществлении проверок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей органами государственного и муниципального контроля, можно разделить на несколько направлений:

- нарушение порядка регистрации;

- нарушение порядка лицензирования или получения специального разрешения;

- нарушения в ведении бизнеса и продажи товаров;

- нарушения бухгалтерского учета;

- нарушение прав потребителей;

- нарушения в сфере производства и реализации алкоголя;

- нарушения в сфере кредитования;

- невыполнение требований органов власти;

- нарушения, допускаемые должностными лицами органов власти.

Бывают ситуации, когда предприниматель стремится не к получению дополнительной выгоды, а к тому, чтобы избежать потерь вследствие законных штрафов или иных обоснованных санкций. Если первопричиной возможных санкций является не злой умысел, а недосмотр или незнание норм законодательства, ликвидация пробелов в образовании предпринимателей и совершенствование их управленческой практики являются еще одним перспективным фронтом противодействия коррупции.

Предприниматель должен не только оценить свои расходы на уплату штрафа или взятку проверяющему лицу, но и для начала свериться с действующим законодательством - является ли его действие реальным правонарушением или это способ вымогательства со стороны контролирующих органов.

Пример. "Приехали из Роспотребнадзора. Я индивидуальный предприниматель и торговал тогда продуктами питания. У меня истек срок действия сертификата на товар. Мне четко сказали, что я "попал" на деньги, и обозначили сумму 20 тыс. руб., которую мне нужно выплатить.

По закону, мол, тебе будет сумма штрафа от 40 000 до 50 000 руб. с конфискацией, но нам вы можете заплатить чуть меньше, если не хотите составления протокола. Какой предприниматель не согласится на такое предложение, тем более, когда тебе предъявили документы, законы, кодексы. Мне была дорога каждая копейка, поэтому мне было наплевать тогда, по закону меня оштрафуют или не по закону. Лучше я заплачу в два раза меньше, но зато сохраню материальные ценности, финансовые средства, на которые смогу развиваться дальше.

Гораздо позже рассказал об этом своему знакомому, который показал, как меня реально "развели". По закону (п. 2 ст. 14.4 КоАП РФ) штраф за это нарушение, налагаемый на индивидуального предпринимателя, составляет от 4000 до 5000 руб. с конфискацией товаров или без - на усмотрение суда. Суд для первого раза никогда не выносит жестких мер, дает возможность работать дальше. Вместо того чтобы сэкономить, я заплатил в 5 раз больше. Теперь стараюсь статьи про нарушения сам читать, не доверяю никому".

Для того чтобы предприниматели, руководители и бухгалтеры могли свободно ориентироваться в системе предусмотренных нарушений при ведении своего бизнеса, смело использовать предоставленное законом право привлечения должностных лиц к административной ответственности за допускаемые нарушения, знать, за что и на какую сумму могут оштрафовать предпринимателя, а где можно обойтись предупреждением или предпринять иные меры своей защиты, предназначены следующие разделы как шпаргалка для всех предпринимателей, которая должна быть всегда под рукой, чтобы никто не мог воспользоваться незнанием законов (табл. 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9).

Все эти правовые навыки будут являться действенными методами противодействия коррупции и способствовать более полной реализации защиты своих прав представителями бизнеса и предпринимательства при осуществлении государственного и муниципального контроля в повседневной жизни.

1. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях: Федеральный закон от 30.12.2001 N 195-ФЗ.

2. Конституция Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12.12.1993.

3. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая): Федеральный закон от 31.07.1998 N 146-ФЗ.

4. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая): Федеральный закон от 05.08.2000 N 117-ФЗ.

5. О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля: Федеральный закон от 26.12.2008 N 294-ФЗ.

6. Уголовный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон от 13.06.1996 N 63-ФЗ.