Существует работа, на которую не устроишься, если имеешь за плечами опыт отбывания наказания за определенные преступления. В некоторых случаях сотрудника могут лишить права занимать конкретные должности в качестве наказания за нарушение закона. Разберемся, что требуется от компании при приеме на работу ранее судимых специалистов. Выясним, какие сложности ожидают работодателя, если сотрудник совершает преступление в период их трудовых отношений.

Образовательная организация на должность педагога по вокалу наняла сотрудника, который был ранее судим за преступление против жизни и здоровья человека. ТК РФ прямо запрещает таким лицам заниматься педагогической деятельностью без специального допуска (абз. 3 ч. 2 и ч. 3 ст. 331 ТК РФ). Получается, компания нарушила закон. Кто виноват в этой ситуации? Работодатель должен проверять наличие или отсутствие судимости у любого кандидата? Каждая организация обязана проверять эту информацию? Какие документы требовать у соискателя? Как быть, если сотрудник скрыл факт судимости? Ответим на эти и другие вопросы.

Примечание. О работниках, выполняющих воспитательные функции, читайте в статье "Как уволить за совершение аморального проступка" на с. 11 журнала N 2, 2018.

Для начала давайте разберемся, что такое судимость. Судимость - это правовое состояние гражданина, в отношении которого вынесен обвинительный приговор суда и назначено наказание за совершенное им преступление. Но это не значит, что прошлое будет всегда преследовать его.

Если судимость погашена или снята, все правовые последствия аннулируются (ч. 6 ст. 86 Уголовного кодекса РФ, далее - УК РФ). То есть будет считаться, что гражданин не имеет судимости (Схема 1).

Однако в некоторых случаях на работу не возьмут даже с погашенной или снятой судимостью. Таким примером может служить сотрудник органов внутренних дел (п. 2 ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 30.11.2011 N 342-ФЗ "О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", далее - Закон N 342-ФЗ).

Рассмотрим, какие сложности могут возникнуть у работодателя при взаимодействии со специалистом, который ранее был судим или в отношении которого возбуждено уголовное дело в период работы (Схема 2).

Существует работа, связанная с деятельностью, к осуществлению которой не допускаются лица, имеющие или имевшие судимость, подвергающиеся или подвергавшиеся уголовному преследованию:

- педагогическая деятельность (абз. 3, 4 ч. 2 ст. 331 ТК РФ);

- сфера образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, сфера детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних (ч. 1 ст. 351.1 ТК РФ);

- должности специалистов авиационного персонала, службы авиационной безопасности (абз. 2 п. 3, подп. 1 п. 4 ст. 52 Воздушного кодекса РФ);

- служба в федеральной противопожарной службе (п. 2 ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 23.05.2016 N 141-ФЗ "О службе в федеральной противопожарной службе Государственной противопожарной службы и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", далее - Закон N 141-ФЗ);

- служба в органах внутренних дел (п. 2 ч. 1 ст. 14 Закона N 342-ФЗ);

- служба в следственном комитете (п. 2 ч. 4 ст. 16 Федерального закона от 28.12.2010 N 403-ФЗ "О Следственном комитете Российской Федерации");

- служба в органах и организациях прокуратуры (абз. 5 п. 2 ст. 40.1 Федерального закона от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации");

- должность судебного пристава (п. 3 ст. 3 Федерального закона от 21.07.1997 N 118-ФЗ "О судебных приставах");

- служба в таможенных органах (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 21.07.1997 N 114-ФЗ "О службе в таможенных органах Российской Федерации");

- служба или работа в органах федеральной службы безопасности (п. "в" ч. 3 ст. 16 Федерального закона от 03.04.1995 N 40-ФЗ "О федеральной службе безопасности");

- работа, непосредственно связанная с обеспечением безопасности объектов топливно-энергетического комплекса (п. 1 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 21.07.2011 N 256-ФЗ "О безопасности объектов топливно-энергетического комплекса");

- работа, непосредственно связанная с обеспечением транспортной безопасности (п. 1 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 09.02.2007 N 16-ФЗ "О транспортной безопасности");

- служба или работа в иных предусмотренных законами органах, других организациях или соответствующих должностях.

При этом в некоторых случаях существуют оговорки или исключения из общих правил. Так, в отношении педагогических сотрудников дан конкретный перечень преступлений, после совершения которых специалист не сможет занимать должность педагога. Вместе с тем ранее судимые граждане могут быть допущены к педагогической деятельности при наличии решения комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав о допуске их к педагогической деятельности (ч. 3 ст. 331 ТК РФ). Здесь также обозначено, что не все сотрудники вправе направить свое ходатайство в указанную комиссию. Если специалист не согласен с решением комиссии, он может обратиться в суд, который рассмотрит требования и даст свою оценку. При этом далеко не всегда разрешение спора будет в пользу работника.

Судебная практика. Истица - помощник воспитателя дошкольного отделения гимназии - обратилась в суд с требованием о признании незаконным постановления межведомственной комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав о недопуске ее к работе с участием несовершеннолетних. Ранее была осуждена, однако судимость снята и погашена. Истица считала, что при принятии решения ответчик не учел, что она признала вину и раскаялась в содеянном, а значит, заслуживает прощения, снисхождения. Суд признал решение ответчика законным и обоснованным. Аргументация - решение комиссии принято полномочным органом, является мотивированным и законным. При рассмотрении обращения истицы комиссия исследовала представленные ею документы (почетную грамоту, положительные характеристики), а также учла характер совершенного сотрудницей преступления и обстоятельства, при которых оно было совершено (апелляционное определение Московского городского суда от 16.02.2017 по делу N 33-6068/2017).

Таким образом, в каждом конкретном случае работодателю необходимо:

1) установить, относится ли предлагаемая работа к деятельности, к которой не допускаются ранее судимые граждане;

2) проверить, имеет ли значение для трудоустройства на вакантную должность снятие или погашение судимости;

3) выяснить, есть ли возможность принять на работу соискателя, несмотря на его судимость. Например, как в ситуации с возможностью получения допуска от комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав для работы педагогом.

Если трудоустройство происходит в указанные выше органы, иные организации или на соответствующие должности, соискатель должен представить будущему работодателю справку о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования (абз. 7 ч. 1 ст. 65 ТК РФ).

Примечание. Посмотреть пример справки и ознакомиться с порядком ее получения можно в статье "Когда нужна справка об отсутствии судимости" на с. 10 журнала N 12, 2013.

Справка предъявляется наряду с другими обязательными документами, указанными в ст. 65 ТК РФ. Она выдается органами МВД России и имеет регламентированную форму (Приказ МВД России от 07.11.2011 N 1121 "Об утверждении Административного регламента Министерства внутренних дел Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по выдаче справок о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования", далее - Административный регламент).

В указанной справке содержатся сведения о наличии судимости (в том числе имевшейся ранее) с описанием подробностей приговора суда или о ее отсутствии.

Кандидат на вакансию может представить справку как на бумажном носителе, так и в электронном виде. Электронный документ должен быть заверен усиленной квалифицированной электронной подписью уполномоченного должностного лица МВД России (п. 83 Административного регламента). Работодатель не вправе требовать исключительно бумажный вариант справки об отсутствии судимости, поскольку гражданам официально предоставлено право получать такие документы в электронном виде (письма МВД России от 26.07.2018 N 1/8552, Минтруда России от 06.07.2018 N 14-2/10/В-4658, Минкомсвязи России от 06.07.2018 N АК-П13-062-14725). Справка может быть передана на флешке, например, или по электронной почте.

Справка об отсутствии судимости представляется при трудоустройстве. Организация не вправе требовать у сотрудника периодически обновлять этот документ в период трудовой деятельности. Компания также не может зафиксировать такой порядок в локальном нормативном акте. Обусловлено это тем, что нормы ЛНА, ухудшающие положение работников по сравнению с трудовым законодательством, не подлежат применению (ч. 4 ст. 8 ТК РФ).

Примечание. См. статью "Отказ от ЛНА в пользу типового трудового договора" на с. 34 журнала N 1, 2017.

Если при приеме на работу кадровик забыл спросить у кандидата справку об отсутствии судимости, а вспомнил об этом уже в период трудовой деятельности сотрудника, организация не вправе отстранять подчиненного от работы. Законом такая мера воздействия не предусмотрена, что также подтверждается судебной практикой.

Судебная практика. Преподаватель детской школы искусств успешно оспорил в суде приказ об отстранении его от работы по причине отсутствия в личном деле справки об отсутствии судимости. В период трудовой деятельности ответчик предложил истцу передать справку и отстранил его от работы до представления документа в отдел кадров. Суд пришел к выводу, что у ответчика не было правовых оснований для отстранения истца от работы. Ни ТК РФ, ни другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ не предусмотрено право работодателя по отстранению от занимаемой должности педагогического работника в случае непредставления сведений о наличии либо отсутствии судимости (справки). Суд также отметил, что организация не вправе обязать работников, которые уже состоят с ней в трудовых отношениях, представить соответствующую справку. Передавать такой документ сотрудник обязан только при трудоустройстве (апелляционное определение Московского городского суда от 14.09.2017 по делу N 33-36242/2017).

Одной из типичных ситуаций является желание компании проверить наличие судимости у будущего сотрудника, когда должность не предполагает ограничений. Организация часто просто хочет подстраховаться. Однако ни в случае, когда проверить наличие судимости компания обязана, ни в случае, если она это хочет сделать по своей инициативе, работодатель самостоятельно не сможет запросить справку о судимости, поскольку не входит в круг установленных заявителей. Получить документ в МВД России могут только граждане РФ, иностранные граждане, лица без гражданства либо их уполномоченные представители (п. 2 Административного регламента). Возможность появится, только если кандидат выдаст нотариально заверенную доверенность кадровику или другому уполномоченному лицу будущего работодателя.

Таким образом, документально подтвержденные сведения о судимости являются основанием для отказа в приеме на работу, к осуществлению которой не допускаются лица, имеющие или имевшие судимость.

Рассмотрим два варианта развития событий.

Основной особенностью будет наличие справки об отсутствии судимости в составе представляемых кандидатом на вакансию документов. В остальном работодатель оформляет кадровые документы в обычном порядке: выносится приказ о приеме на работу, заключается трудовой договор, вносится запись в трудовую книжку и личную карточку специалиста, производится ознакомление с локальными нормативными актами (ст. 68 ТК РФ).

В таком случае работодатель не вправе требовать справку об отсутствии судимости. Даже при наличии у организации сведений о судимости кандидата это не может стать основанием для отказа в приеме на работу.

Примечание. См. статьи "Работник приговорен к исправительным работам" на с. 16 журнала N 1, 2014 и "Работник приговорен к исправительным работам: правила удержаний" на с. 64 журнала N 3, 2018.

Человек вполне может устроиться на работу после освобождения из мест лишения свободы, если такая работа не имеет установленных законом ограничений для привлечения к труду подобных лиц.

Каждый осужденный к лишению свободы обязан трудиться в местах и на работах, определяемых администрацией исправительных учреждений (ч. 1 ст. 103 Уголовно-исполнительного кодекса РФ, далее - УИК РФ). Время привлечения осужденных к оплачиваемому труду засчитывается им в общий трудовой стаж. Учет отработанного осужденным времени производится администрацией исправительного учреждения (ч. 3 ст. 104 УИК РФ). При освобождении гражданина из мест лишения свободы администрация учреждения обязана внести сведения о суммарном времени его работы в трудовую книжку, а в случае отсутствия трудовой книжки - выдать ему справку. Справка оформляется по форме, утвержденной в приложении N 1 к Инструкции о порядке учета времени работы осужденных в период отбывания ими наказания в виде лишения свободы, засчитываемого в общий трудовой стаж (утверждена указанием Минсоцзащиты РФ от 02.11.1992 N 1-94-У "О порядке учета времени работы осужденных в период отбывания ими наказания в виде лишения свободы, засчитываемого в общий трудовой стаж"). Указанная справка станет подтверждением стажа и будет применяться в целях расчета пособий, а также пенсии.

Если при дальнейшем трудоустройстве у сотрудника отсутствует трудовая книжка и работодатель оформляет ее впервые, возникает вопрос, нужно ли организации вносить запись о трудовой деятельности специалиста в местах лишения свободы. Трудовым законодательством РФ не предусмотрен такой порядок. Так, в трудовую книжку вносятся следующие сведения:

- о сотруднике;

- выполняемой им работе;

- переводах на другую постоянную работу;

- увольнении, а также основаниях прекращения трудового договора;

- награждениях за успехи в работе (ч. 4 ст. 66 ТК РФ);

- времени военной и иной службы;

- времени обучения на курсах и в школах по повышению квалификации, по переквалификации и подготовке кадров (п. 21 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225 "О трудовых книжках", далее - Правила ведения трудовых книжек).

Только при оформлении дубликата трудовой книжки в нее вносятся сведения о работе до поступления к данному работодателю (п. 32 Правил ведения трудовых книжек). Но для оформления дубликата сотрудник должен обратиться не к новому работодателю, а к предыдущему (п. 31 Правил ведения трудовых книжек).

Давайте представим себе следующую ситуацию. Кандидат успешно прошел проверку и был принят на вакантную должность, к которой не допускаются лица, имеющие или имевшие судимость. Если работодатель получит от правоохранительных органов сведения о том, что сотрудник подвергается уголовному преследованию за определенные преступления, он обязан отстранить от работы подчиненного. Это правило распространяется:

- на педагогов (ст. 331.1 ТК РФ);

- работников в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних (ч. 2 ст. 351.1 ТК РФ).

Организация обязана отстранить от работы сотрудника на весь период производства по уголовному делу до его прекращения либо до вступления в силу приговора суда.

Примечание. См. статью "Отстранение от работы: причины, следствия, образцы документов" на с. 24 журнала N 8, 2015.

Отстранение от работы оформляется приказом (Пример 1), в котором рекомендуем указать следующие сведения:

- фамилию, имя, отчество сотрудника, его должность;

- основание отстранения и ссылку на норму закона, которая предусматривает отстранение от работы;

- срок отстранения;

- условия оплаты в указанный период.

Пример 1. Приказ об отстранении от работы в связи с возбуждением уголовного дела в отношении работника.

К приказу необходимо приложить документ-основание. Также потребуется ознакомить работника под подпись с приказом об отстранении. При отказе от подписи работодателю следует составить соответствующий акт в присутствии не менее чем двух свидетелей (Пример 2).

Пример 2. Акт об отказе от ознакомления с приказом об отстранении от работы в связи с возбуждением уголовного дела в отношении работника.

Также период отстранения от работы должен быть отражен в табеле учета рабочего времени (Пример 3). При заполнении табеля рекомендуем проставлять буквенный код "НБ", поскольку в период отстранения от работы сотруднику не начисляется заработная плата (ч. 3 ст. 76 ТК РФ).

Пример 3. Фрагмент табеля учета рабочего времени (составлен на основе унифицированной формы N Т-12) с отметкой об отстранении от работы.

Понятно, что, если у работодателя имеются основания для отстранения в виде документа из правоохранительных органов, оспаривание сотрудником приказа об отстранении в суде ни к чему не приведет.

Судебная практика. Директор образовательного учреждения пыталась в суде обжаловать приказ об отстранении ее от работы. Основанием для издания такого приказа послужило поступившее в адрес ответчика постановление о признании потерпевшим по уголовному делу, которое было возбуждено против истицы по ч. 4 ст. 159 УК РФ. Суд принял сторону работодателя, поскольку последний правомерно отстранил от работы сотрудницу. Суд учел факт уголовного преследования в отношении истицы за совершение умышленного тяжкого преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 159 УК РФ. Также принял во внимание специфику ее деятельности и установленные законодателем ограничения прав на занятие как педагогической деятельностью, так и трудовой деятельностью в сфере образования, воспитания и развития несовершеннолетних (апелляционное определение Московского городского суда от 02.06.2016 по делу N 33-17397/2016). См. также апелляционное определение Московского городского суда от 12.10.2015 по делу N 33-37341/2015.

Таким образом, наличие уголовного преследования в отношении отдельных категорий работников приведет к отстранению их от работы.

Если в дальнейшем сотрудник будет полностью оправдан или уголовное дело прекратят, основания для отстранения отпадут и он снова может приступить к работе. Для этого компании нужно получить от подчиненного подтверждающий документ и издать приказ о прекращении периода отстранения от работы (Пример 4).

Пример 4. Приказ о прекращении периода отстранения от работы в связи с закрытием уголовного дела.

Примечание. Можно ли уволить сотрудника, если его задержали или арестовали, как в этой ситуации оформляется отсутствие на работе, какие трудовые гарантии сохраняются - читайте в статье "Что делать в случае задержания (ареста) работника" на с. 54 журнала N 5, 2017.

Федеральные законы и иные нормативные правовые акты могут устанавливать обязательность/возможность отстранения от работы и других категорий трудящихся. Например, сотрудник федеральной противопожарной службы временно отстраняется от выполнения служебных обязанностей в случае избрания в отношении его меры пресечения в виде домашнего ареста либо заключения под стражу - до отмены избранной меры пресечения (п. 1 ч. 1 ст. 74 Закона N 141-ФЗ). В то же время указанный специалист может быть временно отстранен от выполнения служебных обязанностей в случае уголовного преследования - до прекращения уголовного преследования по основаниям, дающим право на реабилитацию (п. 1 ч. 2 ст. 74 Закона N 141-ФЗ).

Важно учитывать, что, если законом прямо не предусмотрено право на отстранение от работы сотрудника, действия работодателя будут незаконными. Отстранение является дополнительной мерой воздействия только для некоторых категорий специалистов, но не для всех. Это подтверждается и судебными решениями.

Судебная практика. Истец замещал у ответчика должность руководителя направления. Работодатель получил от правоохранительных органов информацию о заключении сотрудника под стражу и проведении в отношении него оперативно-следственных мероприятий, на основании чего отстранил истца от работы. Ответчик сообщил, что приказ об отстранении был издан в целях обеспечения режима конфиденциальности и коммерческой тайны организации и ее контрагентов, поскольку истец имел доступ к соответствующим сведениям, а также для защиты чести и деловой репутации компании. Суд признал приказ об отстранении незаконным, поскольку работодатель не имел права применять такую меру в отношении сотрудника. Исходя из занимаемой истцом должности и сферы его трудовой деятельности, никакие нормы права не предусматривают возможность отстранения его от работы в связи с задержанием правоохранительными органами, привлечением в качестве подозреваемого. Никакие внутренние правила компании также не позволяют отстранять сотрудника от работы, поскольку противоречат закону (апелляционное определение Московского городского суда от 06.04.2018 N 33-14508/2018).

Таким образом, неверные действия работодателя могут привести к судебному разбирательству и финансовым потерям.

Помимо возможности отстранения от работы некоторых категорий специалистов, работодатель вправе, а иногда обязан уволить осужденного или ранее судимого сотрудника.

К таким случаям можно отнести следующие (см. Схему 3).

На первый взгляд, не все указанные основания для прекращения трудовых отношений прямо связаны с судимостью сотрудника. Однако все зависит от конкретных обстоятельств. Например, увольнение по п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ будет возможно за представление сотрудником поддельной справки об отсутствии судимости.

Примечание. См. статью "Увольняем сотрудника за представление подложных документов при приеме на работу" на с. 18 журнала N 7, 2014.

Если работодатель нарушает нормы трудового законодательства в рассматриваемой сфере, его могут привлечь к административной ответственности (см. Таблицу).

Кроме того, при рассмотрении спора с сотрудником в суде организация может понести финансовые и репутационные потери.

Подводя итог сказанному, следует отметить, что работодатель должен четко знать, есть ли в его штатном расписании должности (профессии), которые не могут замещаться ранее судимыми лицами. Не стоит забывать о получении официальной справки об отсутствии судимости, поскольку именно этот документ поможет определить, имеет соискатель судимость или нет. Если компания забудет спросить справку или упустит этот момент при приеме кандидата на работу, именно она понесет все риски, связанные с трудоустройством осужденного.

В следующем номере читайте о сложностях увольнения осужденных или ранее судимых сотрудников с примерами конкретных ситуаций и образцами всех необходимых документов. Вы также узнаете, как правильно взаимодействовать с уголовно-исполнительной инспекцией; какую запись внести в трудовую книжку увольняемого и каким образом можно выполнить требования закона о выдаче трудовой книжки работнику; что делать, если приговор суда отменен.