Далеко не все рады, когда им устанавливают испытательный срок при устройстве на работу, ведь даже самый уверенный в себе работник может с ним не справиться. Но реалии таковы, что работодателям хочется себя подстраховать и, если работник еще не готов к этой должности, расстаться с ним безболезненно и на законных основаниях. Как устанавливается испытательный срок, кому, на сколько дней, недель или месяцев? Ответы на эти и другие вопросы вы узнаете, прочитав статью.

Испытательный срок устанавливается для того, чтобы работодатель смог оценить профессиональные и деловые качества новичка и соответствие его поручаемой работе, а тот смог определить, подходит ли ему она. Испытание устанавливается по соглашению между будущим работником и работодателем при заключении трудового договора (ст. 70 ТК РФ).

Хотя условие об испытательном сроке - дополнительное условие трудового договора, оно становится обязательным, если стороны об этом договорились.

То, что работник принимается с испытательным сроком, также следует отразить в приказе о приеме на работу, с которым работника нужно ознакомить под подпись. Причем если условие об испытательном сроке отражено только в приказе, а в трудовом договоре нет, оно не имеет юридической силы. Ни в каких других документах (трудовая книжка, личная карточка) информацию об испытательном сроке указывать не нужно.

Если новичок фактически допущен к работе без оформления трудового договора (ч. 2 ст. 67 ТК РФ), в него может быть включено условие об испытании, но только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.

Установить испытание после заключения трудового договора нельзя. В противном случае это условие не будет иметь силы, а увольнение работника вследствие непрохождения испытания на основании ч. 1 ст. 71 ТК РФ будет незаконным.

Не будет оно иметь силу и в случаях, когда испытание установлено лицам, которым его устанавливать запрещено Трудовым кодексом, иными федеральными законами, коллективным договором, или срок испытания больше предельного срока, предусмотренного законодательством.

Поэтому прежде, чем включить условие об испытании в трудовой договор, нужно проверить, не относится ли будущий работник к таким лицам и какой максимальный испытательный срок ему может быть назначен.

Испытание нельзя установить работнику в случаях, предусмотренных Трудовым кодексом, иными федеральными законами, коллективным договором, а именно следующим лицам:

1. Избранным на замещение соответствующей должности по конкурсу.

2. Беременным женщинам, женщинам, имеющим детей в возрасте до 1,5 лет, и другим лицам, воспитывающим без матери детей в возрасте до 1,5 лет.

3. Не достигшим возраста 18 лет.

4. Впервые поступающим на работу по специальности в течение 1 года со дня получения среднего профессионального или высшего образования по имеющим государственную аккредитацию образовательным программам.

5. Избранным на выборную должность на оплачиваемую работу.

6. Приглашенным на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями (ч. 4 ст. 70 ТК РФ).

7. Заключающим трудовой договор на срок до 2 месяцев (ст. 289 ТК РФ).

8. Успешно завершившим ученичество и заключающим трудовой договор с работодателем, у которого они проходили обучение (ч. 1 ст. 207 ТК РФ).

9. Гражданам, проходящим альтернативную гражданскую службу (п. 41 Положения о порядке прохождения альтернативной гражданской службы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 28.05.2004 N 256).

10. Назначаемым на должности гражданской службы в случаях, установленных ч. 3 ст. 27 Федерального закона от 27.07.2004 N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" (далее - Закон N 79-ФЗ):

- гражданам, впервые поступающим на гражданскую службу после обучения по программе подготовки специалистов среднего звена или целевого обучения.

- гражданским служащим, назначенным на должность в порядке перевода в связи с сокращением должности или ликвидацией государственного органа.

- иным гражданам и гражданским служащим, для которых законодательством РФ предусмотрены гарантии по сохранению места работы (должности). К ним, в частности, относятся беременные женщины и женщины, имеющие детей в возрасте до 1,5 года, поступающие на госслужбу (абз. 3 ч. 4 ст. 70 ТК РФ).

11. Назначаемым на должности государственной службы:

- гражданам, назначаемым на должности высшего начальствующего состава в ОВД <1> и УИС <2>;

- поступающим в образовательные организации высшего образования в сферах внутренних дел и уголовно-исполнительной системы для обучения по очной форме;

- гражданам, назначаемым на должности ОВД и УИС по результатам конкурса;

- лицам, работающим либо проходящим государственную гражданскую службу в федеральной противопожарной службе, назначаемым на должности сотрудников федеральной противопожарной службы <3>.

--------------------------------

<1> Статья 24 Федерального закона от 30.11.2011 N 342-ФЗ "О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

<2> Статья 24 Федерального закона от 19.07.2018 N 197-ФЗ "О службе в уголовно-исполнительной системе Российской Федерации и о внесении изменений в Закон Российской Федерации "Об учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы".

<3> Статья 24 Федерального закона от 23.05.2016 N 141-ФЗ "О службе в федеральной противопожарной службе Государственной противопожарной службы и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

Трудовым кодексом и иными федеральными законами установлены предельные сроки испытания, превышать которые работодатель не может (ч. 5, 6 ст. 70 ТК РФ). Причем в зависимости от занимаемой должности и других обстоятельств они различаются:

- работникам, с которыми заключается трудовой договор на срок от 2 до 6 месяцев, устанавливается испытательный срок до 2 недель;

- руководителям организаций и их заместителям, главным бухгалтерам и их заместителям, а также руководителям филиалов, представительств, иных обособленных структурных подразделений организации - до 6 месяцев (ст. 70 ТК РФ);

- гражданам, впервые поступающим на гражданскую службу, гражданам или служащим, поступающим на гражданскую службу, назначение на которую или освобождение от которой осуществляет Президент РФ или Правительство РФ, - от 1 месяца до 1 года (ст. 27 Закона N 79-ФЗ);

- назначаемым на должность гражданской службы гражданам, которые ранее проходили государственную службу РФ, и служащим, назначаемым на должность гражданской службы в порядке перевода из другого государственного органа, - от 1 до 6 месяцев (ст. 27 Закона N 79-ФЗ).

Для остальных работников общий срок испытания не должен превышать 3 месяцем.

Если максимальный испытательный срок установлен, то минимальный - нет. Поэтому стороны могут определить его самостоятельно. Он может составлять и 2 недели, и месяц, и т.д. Конкретный срок испытания отражается в трудовом договоре и в приказе о приеме на работу.

Изменение срока испытания предполагает его сокращение или увеличение. Ни то ни другое Трудовым кодексом не предусмотрено, но и не запрещено.

При этом однозначно можно сказать: сокращение срока не ухудшает положение работника по сравнению с тем, что установлено данным трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права. И если обе стороны согласны, они вправе заключить дополнительное соглашение к трудовому договору о сокращении срока испытания. На основании соглашения издается соответствующий приказ.

По поводу увеличения срока ситуация неоднозначна. Так, Роструд в Письме от 02.03.2011 N 520-6-1 указал, что Трудовой кодекс не содержит норм, предусматривающих возможность продления срока испытания даже по соглашению сторон.

Однако если исходить из общего правила ст. 72 ТК РФ о том, что изменение определенных условий трудового договора допускается по соглашению сторон, можно изменить и условие об испытательном сроке. Для некоторых категорий сотрудников такая возможность установлена федеральными законами. Например, работнику прокуратуры срок испытания в процессе прохождения службы может быть сокращен или продлен в пределах 6 месяцев по соглашению сторон (ст. 40.3 Федерального закона от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации").

В любом случае увеличить срок можно только в пределах предусмотренной законодательством продолжительности испытания. И если работнику изначально было установлено испытание на 2 месяца при максимальном сроке 3 месяца, то испытательный срок может быть продлен только на 1 месяц.

Чтобы исключить претензии контролирующих органов, лучше установить максимальный срок испытания сразу, при заключении трудового договора. Уменьшить его можно будет уже без рисков.

В отличие от увеличения срока испытания, продление его допускается ст. 70 ТК РФ. Испытание продлится, если новичок заболел или отсутствовал на работе по другим причинам, например был в отпуске за свой счет, поскольку такие периоды не входят в срок испытания.

Например, работнику установлено испытание на 3 месяца - с 15.05.2019 по 14.08.2019. С 01.07.2019 по 05.07.2019 работник болел. Последним днем испытания будет 19.08.2019, общая продолжительность испытания останется без изменения - 3 месяца.

Увеличение срока испытания в этих случаях оформляется приказом руководителя.

Как сказано в ст. 70 ТК РФ, испытательный срок устанавливается с целью проверки соответствия поручаемой работе. То есть работник проверяется на соответствие только той работе, которая была поручена ему при заключении трудового договора.

Исходя из ст. 72.1 ТК РФ перевод заключается в изменении трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором он работает (если подразделение было указано в трудовом договоре). Можно сделать вывод, что, если работник переводится на другую должность с другой трудовой функцией, условие об испытание утрачивает силу. Если же работник переводится на аналогичную должность, но в другое структурное подразделение, испытание продолжается.

То же правило применяется при перемещении работника на другое рабочее место или в другое структурное подразделение, поскольку такое перемещение не влечет изменения определенных сторонами условий трудового договора (ч. 3 ст. 72.1 ТК РФ), то есть не меняется и работа, порученная при приеме. Условие об испытании продолжает действовать до окончания установленного срока.

Если работник переводится на другую должность временно, условие об испытании на него не распространяется. После возвращения на прежнюю должность условие об испытании опять начинает действовать, если его срок не закончился. Продления испытания на срок временного перевода не происходит, поскольку в силу ч. 7 ст. 70 ТК РФ в срок испытания не засчитываются только период временной нетрудоспособности работника и другие периоды, когда он фактически отсутствовал на работе.

Если работник при прохождении испытания показал неудовлетворительный результат, его можно уволить (ст. 71 ТК РФ).

Неудовлетворительный результат должен быть подтвержден документально. Такими документами могут быть акты, служебные записки, подтверждающие неисполнение либо ненадлежащее исполнение работником своих должностных обязанностей, жалобы клиентов, объяснительные записки работника и др. Отсутствие документов, подтверждающих неудовлетворительные результаты испытания, может стать причиной признания увольнения незаконным.

До истечения срока испытания работник должен быть предупрежден о том, что он не выдержал испытания, и уведомлен о причинах. Сделать это нужно в письменной форме не позднее чем за 3 дня до увольнения. Если данный срок будет пропущен и испытание закончится, уволить работника нельзя, он будет считаться прошедшим испытание.

Не позднее последнего дня испытания надо издать приказ об увольнении и ознакомить с ним работника под подпись. Основанием увольнения будет ч. 1 ст. 71 ТК РФ - неудовлетворительный результат испытания. Это относится к увольнению по инициативе работодателя, то есть работника нельзя увольнять во время болезни или нахождения в отпуске.

На основании приказа вносится следующая запись в трудовую книжку: "Трудовой договор расторгнут в связи с неудовлетворительным результатом испытания, часть первая статьи 71 Трудового кодекса Российской Федерации".

На основании записи в трудовой книжке вносится запись в личную карточку работника.

В последний день работы работодатель обязан выдать трудовую книжку (ч. 3, 4 ст. 84.1 ТК РФ), а работник должен расписаться в личной карточке и книге учета движения трудовых книжек и вкладышей в них (п. 41 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225).

Если работник отработал испытательный срок полностью, день увольнения не может быть позднее последнего дня испытания. Однако уволить работника можно и раньше этого дня - как только становится понятно, что новичок не справляется с порученной работой.

Уволиться во время испытательного срока работник может и по собственному желанию, если работа ему не подошла. Предупредить об этом он должен за 3 дня.

По письменной просьбе работник может быть переведен на постоянную работу к другому работодателю (ст. 72.1 ТК РФ). При этом трудовой договор по прежнему месту работы прекращается по п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ - перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю.

По новому месту работы заключается новый трудовой договор, в котором по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе.

В части 4 ст. 70 ТК РФ перечислены категории работников, которым запрещено устанавливать испытательный срок, к которым относятся лица, приглашенные на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями.

При этом исходя из формулировки в ст. 72.1 ТК РФ перевод работника от одного работодателя к другому может быть осуществлен по инициативе:

- самого работника (если на перевод согласны оба работодателя);

- работодателя, с которым работник в настоящее время состоит в трудовых отношениях (такой перевод возможен с письменного согласия работника и будущего работодателя);

- работодателя, к которому должен быть переведен работник (этот перевод возможен с письменного согласия работника и согласия работодателя, с которым тот в настоящее время состоит в трудовых отношениях).

Имеется некоторая коллизия: ст. 70 ТК РФ гарантирует освобождение от испытательного срока только работникам, приглашенным по согласованию между работодателями, а испытательный срок работнику, переведенному по его просьбе, не устанавливается, если соблюдены следующие условия:

- письменное согласование перевода работника между двумя работодателями;

- наличие записи в трудовой книжке об увольнении по п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ в связи с переводом по просьбе работника к другому работодателю;

- наличие записи в трудовой книжке о приеме работника в порядке перевода у другого работодателя (п. 6.1 Постановления Минтруда РФ от 10.10.2003 N 69 "Об утверждении Инструкции по заполнению трудовых книжек").