Президиум Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики в составе:

- председательствующего Маирова Ю.Х.

- членов Президиума: Ташуева М.З., Сабанчиевой Х.М., Бабугоевой Л.М., Маздогова В.Х.

при секретаре Т.,

с участием С.З.БА. и представителя МВД по Кабардино-Балкарской Республике - Х., по доверенности от ДД.ММ.ГГГГ,

по докладу судьи Созаевой С.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску С.З.БА. к МВД по КБР о признании незаконным бездействия МВД по КБР в части исполнения Указа Президента России N 156 от 5.04.2016 г. "О совершенствовании государственного управления в сфере контроля за оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров и в сфере миграции", взыскании невыплаченного денежного довольствия, компенсации морального вреда, переданное для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции определением судьи Верховного Суда КБР Созаевой С.А. по кассационной жалобе С.З.БА. на решение Нальчикского городского суда КБР от 28 октября 2016 года и апелляционное определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда КБР от 15 декабря 2016 года,

С.З.БА. обратился в Нальчикский городской суд КБР с иском к МВД по КБР о признании незаконным бездействия Министерства внутренних дел по КБР по исполнению Указа Президента России N 156 от 5.04.2016 г., возложении на МВД по КБР обязанности исполнить Указ Президента России N 156 от 5.04.2016 г. в части его перевода на службу во вновь созданное Управление по контролю за оборотом наркотиков МВД по КБР на должность, равнозначную занимаемой им до упразднения ФСКН России; обязать МВД по КБР включить период его вынужденного прогула с 1.06.2016 г. по день принятия на службу в выслугу лет для назначения пенсии и выплаты процентной надбавки за выслугу лет; обязать МВД по КБР выплатить ему денежное довольствие с 1.06.2016 г. по день принятия на службу по последней занимаемой должности за время вынужденного в размере 2700 (две тысячи семьсот) рублей в день, взыскать с МВД по КБР в его пользу компенсацию морального вреда в размере 1 млн. руб.

В обоснование заявленных требований истец указал, что с 1997 года проходил службу в органах внутренних дел, федеральной миграционной службе, Управлении ФСКН РФ по КБР, последняя занимаемая должность - начальник 2-го отдела оперативной службы УФСКН по КБР в звании полковника полиции.

В соответствии с Указом Президента РФ от 5.04.2016 N 156 "О совершенствовании государственного управления в сфере контроля за оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров и в сфере миграции" (далее - Указ Президента N 156), Федеральным законом от 3.07.2016 N 305-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием государственного управления в сфере контроля за оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров и в сфере миграции", Федеральная служба Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков упразднена, штатная численность и ее функции переданы Министерству внутренних дел Российской Федерации, а также установлено, что сотрудники органов наркоконтроля, изъявившие желание поступить на службу в органы внутренних дел, принимаются на службу в указанные органы в порядке перевода без испытательного срока и переаттестации в связи с переводом в другой государственный орган.

Приказом N 45-лс от 31 мая 2016 г. Управления Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков (УФСКН России по КБР) истец был уволен с формулировкой "в связи с переводом в другой государственный орган", так как вместе с остальными сотрудниками УФСКН России по КБР подал соответствующий рапорт, подтвердил свое желание поступить на службу в МВД по КБР. Однако до настоящего времени Указ Президента N 156 от 5.04.2016 г. не исполнен. В системе МВД по КБР создано Управление по контролю за оборотом наркотиков. Его бывшие коллеги переведены в указанное Управление, а ему предложены должности участкового уполномоченного, инспектора ДПС и заместителя начальника полиции по оперативной работе Эльбрусского района КБР. Эти должности являются нижестоящими по сравнению с той, которую он занимал до увольнения в порядке перевода, что недопустимо в силу прямого указания в законе. Он неоднократно обращался в МВД по КБР (заказные письма от 12.08.2016 г. и 24.08.2016 г.) с просьбой разъяснить причины неисполнения Указа Президента России N 156 от 05.04.2016 г., конкретные причины, которые препятствовали его переходу вместе с остальными сотрудниками ФСКН во вновь созданную структуру МВД по КБР.

Но на его письменные обращения ответа он не получил. МВД по КБР фактически вынуждает его "добровольно" отказаться от службы в МВД по КБР, предлагая нижестоящие должности. Между тем, в соответствии с трудовым законодательством и нормативными актами, регулирующими прохождение службы в правоохранительных органах, перевод на нижестоящую должность возможен при определенных условиях, которые в его случае отсутствуют. Переход на службу в порядке перевода в соответствии с Указом Президента России N 156 предусматривает перевод на равнозначную должность. Штатная численность УФСКН России по КБР передана МВД по КБР в полном объеме, сокращение сотрудников ФСКН Указом Президента не предусмотрена и он вправе претендовать на получение должности, соответствующей его званию, опыту, профессиональным качествам, которые ответчиком сомнению не подвергнуты.

Однако он не трудоустроен, как того требует названный Указ Президента РФ, и не уволен. В течение длительного времени, с 1.06.2016 года, не получает заработную плату, что существенно отражается на благосостоянии его семьи и причиняет моральный вред как ему так и членам его семьи, 2 июля 2016 г. он был вынужден был взять кредит в Сбербанке, так как других источников существования семья не имеет.

Истец считает, что действия МВД по КБР не соответствуют как непосредственно Указу Президента РФ N 156, так и кадровой политике МВД России. Волокита с переходом в МВД по КБР носит исключительно субъективный характер.

Решением Нальчикского городского суда КБР от 28 октября 2016 года, оставленным без изменения апелляционным определением Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда КБР от 15 декабря 2016 года, в удовлетворении исковых требований С.З.БА. к МВД по КБР отказано.

В кассационной жалобе, поступившей в Верховный Суд КБР 23 января 2017 года, С.З.БА. ставит вопрос об отмене состоявшихся по делу судебных постановлений, как незаконных, и принятии нового решения о полном удовлетворении исковых требований.

По результатам изучения доводов кассационной жалобы 25 января 2017 года судьей Верховного Суда КБР дело истребовано в Верховный Суд КБР, поступило 7 февраля 2017 года, определением от 9 февраля 2017 года передано для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда КБР Созаевой С.А., выслушав С.З.БА., поддержавшего доводы кассационной жалобы, возражения представителя МВД по КБР Х., полагавшей доводы жалобы необоснованными, Президиум приходит к следующему.

В силу статьи 387 Гражданского процессуального кодекса РФ основаниями для отмены или изменения судебных постановлений в кассационном порядке являются существенные нарушения норм материального права или норм процессуального права, которые повлияли на исход дела и без устранения которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав, свобод и законных интересов, а также защита охраняемых законом публичных интересов.

Такие нарушения норм материального и процессуального права были допущены судами первой и апелляционной инстанций.

Из материалов дела следует, что С.З.БА. проходил службу в Управлении Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков по КБР в должности начальника 2-го отдела оперативной службы, в звании полковника полиции, местом исполнения служебных обязанностей являлся город Нальчик КБР.

5.04.2016 издан Указ Президента РФ N 156 "О совершенствовании государственного управления в сфере контроля за оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров и в сфере миграции" (далее - Указ Президента N 156), в соответствии с которым упразднена Федеральная служба Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков; и установлено, что сотрудники, федеральные государственные гражданские служащие и работники органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ продолжают исполнять возложенные на них обязанности до завершения мероприятий, предусмотренных настоящим Указом; сотрудники органов наркоконтроля, изъявившие желание поступить на службу в органы внутренних дел РФ, принимаются на службу в указанные органы в порядке перевода без испытательного срока и переаттестации; датой завершения проведения организационно-штатных мероприятий, связанных с реализацией настоящего Указа, указано 1.06.2016 г.

Пунктом 3 Распоряжения Правительства РФ от 26.05.2016 N 1026-р "Об отнесении к ведению МВД России организаций, находившихся в ведении ФСКН России" определено завершить ликвидационные мероприятия по упразднению ФСКН России, включая ее территориальные органы, по 31.12.2016 г.

Приказом N 45-лс от 31 мая 2016 г. Управления Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков (УФСКН России по КБР) С.З.БА. был уволен с формулировкой "в связи с переводом в другой государственный орган", по основаниям, предусмотренным пп. 7 п. 142 Положения. Однако до настоящего времени не решен вопрос о принятии его на работу в органы внутренних дел МВД по КБР в порядке, предусмотренном названным Указом Президента РФ.

Отказывая в удовлетворении исковых требований С.З.БА., суды первой и апелляционной инстанций исходили из того, что действующее законодательство не предусматривает обязанность МВД по КБР во исполнение Указа Президента России N 156 от 5.04.2016 г. осуществить перевод С.З.БА. на службу во вновь созданное Управление по контролю за оборотом наркотиков МВД по КБР на должность, равнозначную ранее занимаемой им до упразднения ФСКН России. МВД по КБР было предложено С.З.БА. продолжить службу в МВД по КБР в должности участкового уполномоченного, инспектора ДПС УВД по г. Нальчику, заместителя начальника полиции (по оперативной работе) ОМВД России по Эльбрусскому району КБР, однако он отказался. В связи с этим суды посчитали, что МВД по КБР надлежаще исполнило возложенную на него обязанность по переводу С.З.БА. в органы внутренних дел.

Президиум Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики находит, что приведенные выводы основаны на неправильном применении норм материального права, регулирующих спорные отношения.

Порядок прохождения службы в органах наркоконтроля был регламентирован Положением о службе в органах по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, утвержденным Указом Президента РФ от 5.06.2003 N 613 (далее - Положение). Пунктом 142 Положения предусмотрены основания увольнения сотрудников органов ФСКН.

Согласно п. 151 Положения сотрудники, увольняемые со службы в органах наркоконтроля по собственной инициативе по одному из оснований, предусмотренных подпунктами 1 - 3, 7 (в связи с переводом в другой государственный орган) и 9 пункта 142 настоящего Положения, подлежат увольнению в 2-недельный срок со дня подачи ими рапорта.

Пунктом 3.4 Инструкции об организации работы по увольнению сотрудников со службы в органах по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, утвержденной Приказом ФСКН России от 12.04.2005 N 115, предусмотрено, что увольнение сотрудника в связи с переводом в другой государственный орган осуществляется на основании пп. 7 п. 142 Положения. По инициативе сотрудника увольнение по данному основанию осуществляется в случае подтверждения перевода сотрудника письмом, подписанным руководителем соответствующего государственного органа. По инициативе начальника органа наркоконтроля увольнение по данному основанию осуществляется в случае подтверждения перевода сотрудника письмом, подписанным руководителем соответствующего государственного органа, и при обязательном наличии письменного согласия увольняемого сотрудника. При этом увольнение по данному основанию осуществляется в двухнедельный срок со дня возникновения основания для увольнения.

Указ Президента РФ N 156 от 05.04.2016 г. "О совершенствовании государственного управления в сфере контроля за оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров и в сфере миграции", которым упразднена Федеральная служба Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков, не отменил и не изменил Положение о службе в органах по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, в том числе в части соблюдения процедуры и оснований к увольнению, и не установил иной процедуры.

В материалах дела имеются разъяснения МВД РФ от 18.05.2016 "О некоторых вопросах реализации Указа Президента РФ от 05.04.2016 г. N 156" (л.д. 62).

В частности, в п. 2 данных разъяснений указывается, что после утверждения штатных расписаний вновь созданных подразделений по контролю за оборотом наркотиков органов внутренних дел и назначения на должности руководителей этих подразделений с сотрудниками упраздняемых органов, изъявивших желание поступить на службу в органах внутренних дел, руководителями территориальных органов МВД России соответствующего уровня, совместно с назначенными руководителями подразделений по контролю за оборотом наркотиков проводится беседа, им предлагаются должности, соответствующие их уровню образования, стажу (опыту) работы по специальности, профессиональным знаниям и навыкам.

Руководители подразделений МВД России в соответствии с полномочиями по назначению, утвержденными приказом МВД России от 30.11.2012 N 1065, подготавливают и направляют в подразделения ФСКН России по месту службы сотрудников, изъявивших желание поступить на службу в органах внутренних дел, письма с просьбой об их увольнении по пп. 7 п. 142 Положения (п. 4).

Согласно п. 5 данных разъяснений сотрудник органа наркоконтроля, в отношении которого органом внутренних дел принято положительное решение о приеме на службу и направлено письмо об увольнении его в порядке перевода на службу в органы внутренних дел, в установленном для органов наркоконтроля порядке подает рапорт об увольнении его со службы в органах наркоконтроля в связи с переводом в МВД России.

Таким образом, исходя из названного Положения, а также Указа Президента РФ 5.04.2016 г., разъяснений МВД РФ о реализации этого Указа, при увольнении истца по подпункту 7 пункта 142 Положения в порядке перевода в другой государственный орган (в данном случае МВД по КБР) МВД по КБР предварительно подлежал решению вопрос о его трудоустройстве с соблюдением гарантий, установленных законом при увольнении в порядке перевода.

3.07.2016 г. был принят Федеральный закон N 305-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием государственного управления в сфере контроля за оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров и в сфере миграции", предусмотревший дополнительные гарантии для сотрудников, уволенных переводом в государственный орган, на реализацию этого права в течение трех месяцев после увольнения.

В соответствии с ч. 1 ст. 33 Федерального закона N 305-ФЗ от 3.07.2016 года сотрудники органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ (далее - органы наркоконтроля) в связи с упразднением Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков принимаются на службу в органы внутренних дел Российской Федерации (далее - органы внутренних дел) в порядке перевода без испытательного срока, переаттестации, прохождения военно-врачебной экспертизы, профессионального психологического отбора в течение трех месяцев с момента увольнения в связи с переводом в другой государственный орган при отсутствии другой работы (службы) в указанный период.

Согласно ч. 5 данной статьи по заявлению сотрудника органов наркоконтроля, уволенного в связи с переводом в другой государственный орган и не принятого на службу в органы внутренних дел в течение трех месяцев со дня увольнения, поданному в ликвидационную комиссию Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков или соответствующую ликвидационную комиссию ее территориального органа, основание увольнения в связи с переводом в другой государственный орган подлежит изменению на основание увольнения в связи с проведением организационно-штатных мероприятий либо иное основание в порядке, предусмотренном для сотрудников органов наркоконтроля. Такому сотруднику выплачиваются единовременное пособие и иные выплаты, предусмотренные законодательством РФ.

По правилам части 10 статьи 30 Федерального закона "О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" N 342-ФЗ от 30.11.2011 г. при невозможности перевода сотрудника органов внутренних дел на иную должность в органах внутренних дел или его отказе от такого перевода сотрудник подлежит увольнению со службы в органах внутренних дел, за исключением случаев отказа от перевода по основаниям, предусмотренным частью 3, пунктами 1, 3 и 6 части 5, пунктом 2 части 7 и частью 9 данной статьи. При этом контракт с сотрудником расторгается в связи с невозможностью перевода или отказом сотрудника от перевода на иную должность в органах внутренних дел, если иное не предусмотрено поименованным Федеральным законом. О невозможности перевода сотрудника кадровым подразделением федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел, его территориального органа или подразделения подготавливается соответствующее заключение. Отказ сотрудника от перевода оформляется рапортом. В случае отказа сотрудника подать рапорт составляется соответствующий акт.

Таким образом, по смыслу приведенных положений закона по данному делу и с учетом заявленных исковых требований одним из юридически значимых и подлежащих доказыванию обстоятельств являлось выяснение наличия вакантных должностей в Управлении по борьбе с незаконным оборотом наркотиков МВД по КБР на момент перевода С.З.БА. в МВД по КБР, или иных вакантных должностей в системе МВД по КБР, равнозначных ранее занимаемой им должности.

В обоснование незаконности требований С.З.БА. МВД по КБР ссылалось на то, что Указом Президента РФ N N 156 от 05.04.2016 года штатная численность ФСКН передана в полном объеме МВД РФ, однако впоследствии приказами МВД РФ от 27.05.2016 года N 275 и от 27 мая 2016 N 276 "О внесении изменений в штатную численность отдельных территориальных органов МВД России" приказом Министра внутренних дел по КБР от 31 мая 2016 года были внесены изменения в штатное расписание МВД по КБР, согласно которому штатная численность Управления ФСКН России по КБР была уменьшена на 60 единиц, и потому С.З.БА. не мог быть трудоустроен в указанную службу.

Между тем, материалы дела таких сведений не содержат.

При этом судами оставлены без внимания и оценки доводы С.З.БА. о том, что ответчик голословно ссылался на отсутствие вакантных должностей в Управлении по борьбе с незаконным оборотом наркотиков МВД по КБР, работа в котором, исходя из послужного списка истца, в большей мере соответствовала его профессиональным навыкам, а предложенные иные должности с системе МВД по КБР были неравнозначными ранее занимаемой им должности, в то время как согласно названным нормативным актам при решении вопроса о его принятии на службу в МВД по КБР в порядке перевода ответчик был обязан предложить ему вакантные равнозначные должности либо обосновать отсутствие таковых.

Согласно пункту 4 ст. 30 ФЗ N 342 30.11.2011 г. должность в органах внутренних дел считается равнозначной, если для нее предусмотрены специальное звание и должностной оклад, равные специальному званию и должностному окладу по прежней должности в органах внутренних дел.

С.З.БА. утверждал, что должности участкового инспектора, инспектора ДПС ГИБД и заместителя начальника полиции по оперативной работе Эльбрусского района КБР, не являются равнозначными ранее занимаемой им до перевода должности, так как очевидно не соответствуют ни специальному званию полковника полиции, которое имеет истец, ни должностному окладу по прежней его должности. От перевода на иную равнозначную должность в органах внутренних дел он не отказывался, неоднократно обращался к руководству с соответствующими рапортами, выражая согласие на перевод на равнозначную должность, так и с просьбой разъяснить, почему такой перевод невозможен.

Эти доводы истца также остались без проверки и оценки судов. Доказательств того, что в Управлении ФСКН России по КБР вакантных должностей не было, и перевод С.З.БА. был возможен только на нижестоящие должности в системе МВД по КБР, ответчик суду не представил.

При этом, как обоснованно указано в жалобе, и как этого требуют названные выше нормативные акты, кадровым подразделением ответчика соответствующее заключение о невозможности перевода истца в органы МВД не составлено. Представленный ответчиком Акт от 19.07.2016 года об отказе истца от ознакомления со списком предлагаемых для назначения должностей, не содержит данных о том, какие должности предлагались истцу, насколько они соответствовали его специальности, профессиональным знаниям и навыкам.

С учетом изложенного Президиум Верховного Суда КБР считает, что судебные инстанции, разрешая указанные требования С.З.БА., не применили положений приведенных норм в их системном толковании, не установили и не дали оценку названным юридически значимым обстоятельствам, и потому выводы обжалуемых судебных постановлений о необоснованности требований С.З.БА. о признании бездействия МВД по КБР незаконным, являются преждевременными.

Ошибочными также представляются выводы судов в части разрешения требований С.З.БА. о включении периода вынужденного прогула с 1.06.2016 года по день принятия на службу в его специальный стаж и взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула.

Отказывая в удовлетворении этих требований, судебные инстанции сослались на то, что они являются производными от рассмотренных выше требований, в удовлетворении которых отказано, и потому не подлежат удовлетворению.

Как указано выше, в соответствии Указом Президента РФ от 5.04.2016 г. N 156, ч. 1 ст. 33 Федерального закона N 305-ФЗ от 03.07.2016 года разъяснениями МВД РФ от 18.05.2016 "О некоторых вопросах реализации Указа Президента РФ от 5.04.2016 г. N 156 сотрудники органов наркоконтроля в связи с упразднением Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков принимаются на службу в органы внутренних дел в порядке перевода без испытательного срока, переаттестации, прохождения военно-врачебной экспертизы, профессионального психологического отбора в течение трех месяцев с момента увольнения в связи с переводом в другой государственный орган при отсутствии другой работы (службы) в указанный период.

В течение трех месяцев они подлежали трудоустройству в органах внутренних дел в соответствии с их специальностью, профессиональными знаниями и навыкам. Сотрудники, не трудоустроенные в указанный период подлежали увольнению в установленном этими же нормативными актами порядке.

С.З.БА. не трудоустроен и не уволен в предусмотренном законом порядке.

Исходя из изложенного и с учетом фактических обстоятельств дела, судам надлежало установить период, в течение которого за истцом сохраняется право на получение заработной платы в определенном размере, и возможность включения этого периода в стаж работы.

При этом следовало руководствоваться положениями норм Трудового кодекса РФ (статья 394 ТК РФ), Федерального закона от 30.11.2011 N 342-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (статья 74), Федерального закона от 30.12.2012 года N 283-ФЗ "О социальных гарантиях сотрудникам некоторых федеральных органов исполнительной власти и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (пункта 23 статьи 2).

При таких обстоятельствах Президиум приходит к выводу, что решение Нальчикского городского суда КБР от 28 октября 2016 года и апелляционное определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда КБР от 15 декабря 2016 года, оставившее его без изменения, нельзя признать законными, они приняты с существенными нарушениями норм материального и процессуального права, повлиявшими на исход дела, без их устранения невозможна защита нарушенных прав и законных интересов С.З.ББ., в связи с чем они подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении суду необходимо учесть изложенное, исследовать юридически значимые обстоятельства дела, предложить лицам, участвующим в деле, представить дополнительные доказательства в обоснование своих доводов и возражений, и разрешить возникший спор в соответствии с установленными по делу обстоятельствами и требованиями закона.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 387, 388, 390 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, Президиум Верховного Суда КБР

Кассационную жалобу С.З.БА. удовлетворить частично.

Решение Нальчикского городского суда КБР от 28 октября 2016 года и апелляционное определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда КБР от 15 декабря 2016 года отменить, направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.