Резолютивная часть постановления объявлена 05 июля 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 июля 2016 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филимоновой С.С.

судей Соловьевой М.В., Сурмаляна Г.А.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Струкачевой Н.П.

при участии:

от заявителя: представитель Фастов Д.Н. по доверенности от 08.10.2015 г.,

от заинтересованного лица: специалист-эксперт Сутормина Н.Ф. по доверенности от 11.01.2016 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Тандер"

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 18.05.2016 по делу N А53-5734/2016

по заявлению акционерного общества "Тандер"

к заинтересованному лицу Территориальному отделу Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Ростовской области, в г. Новошахтинске, Мясниковском, Родионово-Несветайском района

об отмене постановления о привлечении к административной ответственности

принятое в составе судьи Ширинской И.Б.

акционерное общество "Тандер" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Территориальному отделу Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Ростовской области, в г. Новошахтинске, Мясниковском, Родионово-Несветайском района о признании незаконным постановления от 01.03.2016 г. N 67.

Решением суда от 18.05.2016 г. в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован наличием в деянии общества состава вменяемого ему правонарушения.

Не согласившись с принятым решением, акционерное общество "Тандер" обжаловало его в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить, ссылаясь на то, что исследование, проведенное по методике, не утвержденной Комиссией Таможенного союза в качестве допустимой на соответствие требованиям ТР ТС 021/2011, не является доказательством нарушения требований указанного технического регламента, самостоятельны основанием для исключения экспертного заключения из числа допустимых доказательств является неразъяснением обществу "Тандер" его прав при вынесении административным органом определения о назначении санитарно-эпидемиологической экспертизы.

В отзыве на апелляционную жалобу Управление Роспотребнадзора просит решение суда оставить без изменения, ссылаясь на его законность и обоснованность.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы жалобы и отзыва на нее.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, Управлением Роспотребнадзора проведена 20.01.2016 выездная проверка в отношении акционерного общества "Тандер" осуществляющего деятельность в гипермаркете "Магнит" расположенном по адресу: г. Новошахтинск, ул. Советской Конституции дом 30.

При проведении проверки выявлены нарушения обязательных норм действующего законодательства, нарушались требования технических регламентов и подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции, связанным с требованиями к продукции процессам ее производства, хранения, перевозки, реализации, либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, а именно: несоответствие реализуемых в гипермаркете "Магнит" полуфабрикатов из мяса птицы охлажденных требованиям действующих нормативов, согласно ТУ 9214-002-41351125-2013 "Полуфабрикаты мясные, мясосодержащие, из субпродуктов, из мяса птицы и субпродуктов птицы охлажденные и замороженные"; при осуществлении процессов производства (изготовления) пищевой продукции (полуфабрикатов мясных из мяса птицы) для обеспечения безопасности продукции не разработаны, не внедрены и не поддерживаются процедуры, основанные на принципах ХАССП; выпуск готовой продукции - полуфабриката из мяса птицы натуральный охлажденный цыпленок тушка (СП ГМ) 20.01.2016 произведен без учета расхода пищевой добавки "Бомбаль"; не обеспечен ежедневный контроль за температурно-влажностным режимом хранения готовых полуфабрикатов из мяса птицы, параметры влажности при хранении продукции не измеряются, журнал учета отсутствует; доставка продовольственного сырья - тушек цыплят бройлера охлажденных осуществляется АО "Тандер" без подтверждения соблюдения требований нормативных документов к условиям хранении и перевозки продукции; работники производственного цеха гипермаркета (повар Зюлин С.Н., повар Куликова М.А.) занятые в том числе изготовлением полуфабрикатов из мяса птицы, допущены к работе без прохождения профессиональной гигиенической подготовки и аттестации в качестве работников организаций, деятельность которых связана с производством (изготовлением) пищевых продуктов.

Данные правонарушения зафиксированы в протоколе осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов проверки от 20.01.2016 N 6 в присутствии директора гипермаркета "Магнит" Багаутдинова И.А. и двух понятых, о чем свидетельствует подписи лиц в протоколе.

Протокол по делу об административном правонарушении составлен 16.02.2016.

Постановлением от 01.03.2016 N 67 АО "Тандер" признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, назначено наказание в виде штрафа в сумме 100000 руб.

Данное постановление оспорено обществом в судебном порядке.

Принимая решение, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о наличии в деянии общества состав вменяемого ему правонарушения.

Объективную сторону правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ, составляет нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 14.46.1, 20.4 настоящего Кодекса

Частью 2 статьи 3 указанного Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" установлено, что не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия, которые не соответствуют требованиям нормативных документов, такие пищевые продукты, материалы и изделия признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 36 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании", за нарушение требований технических регламентов изготовитель (продавец) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 4 статьи 5 Технологического регламента Таможенного союза ТР ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" пищевая продукция, не соответствующая требованиям настоящего технического регламента и (или) иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, в том числе пищевая продукция с истекшими сроками годности, подлежит изъятию из обращения участником хозяйственной деятельности (владельцем пищевой продукции) самостоятельно, либо по предписанию уполномоченных органов государственного контроля (надзора) государства - члена Таможенного союза.

В соответствии с пунктом 5 Единых санитарно-эпидемиологических и гигиенических требований (утв. решением КТС от 28.05.2010 N 299 "О применении санитарных мер в Таможенном союзе"), пищевые продукты должны удовлетворять физиологические потребности человека в необходимых веществах и энергии, отвечать обычно предъявляемым к пищевым продуктам требованиям в части органолептических и физико-химических показателей и соответствовать установленным нормативными документами требованиям к допустимому содержанию химических, биологически активных веществ и их соединений, микроорганизмов и других организмов, представляющих опасность для здоровья нынешних и будущих поколений.

При проведении проверки общества "Тандер" в гипермаркете "Магнит", расположенном по адресу: г. Новошахтинск, ул. Советской конституции д. 30, Управлением Роспотребнадзора отобраны пробы продукции ТУ 9214-002-41351125-2013 полуфабриката из мяса птицы натуральный охлажденный цыпленок тушки (СП ГМ) изготовленной и упакованной 20.01.2016, санитарно-эпидемиологической экспертизой данных проб установлено, что данный товар по показателям безопасности не соответствует требованиям ТР ТС N 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" - показатель КМАФАнМ составил 1,3 x 105 КОЕ в 1 грамме, что превышает показатель не более 1 x 105 КОЕ в 1 грамме, установленный ГОСТ Р 50396.1-2010.

Ссылка общества на невозможность принятия экспертного заключения от 27.01.2016 N 21-02-39/45 Федерального бюджетного учреждения здравоохранения "Центр гигиены и эпидемиологии в Ростовской области" в качестве надлежащего доказательства по делу об административном правонарушении исследована судом первой инстанции и обоснованно отклонена им, оснований для переоценки данного вывода апелляционным судом не установлено. Доводы общества о нарушении его прав при отборе проб документально не подтверждены, кроме того, данные доводы не влияют на результаты испытаний, установивших несоответствие данной продукции требованиям законодательства РФ о ее безопасности.

Согласно части 4 статьи 11 Технического регламента таможенного союза 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" утвержденным Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880 изготовитель обязан вести и хранить документацию о выполнении мероприятий по обеспечению безопасности в процессе производства (изготовления) пищевой продукции, включая документы, подтверждающие безопасность не переработанного продовольственного (пищевого) сырья животного происхождения, на бумажных и (или) электронных носителях информации. Документы, подтверждающие безопасность не переработанного продовольственного (пищевого) сырья животного происхождения, подлежат хранению в течение трех лет со дня их выдачи.

Административным органом установлен факт нарушения обществом данных требований Технического регламента при выпуске готовой продукции - полуфабриката из мяса птицы натуральной охлажденной цыпленок тушка (СП ГМ) 20.01.2016, выпуск данной продукции произведен без учета расхода пищевой добавки "Бомбаль", запись в журнале регистрации расхода пищевых добавок от 20.01.2016 отсутствует.

В силу статьи 11 Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" индивидуальные предприниматели и юридические лица в соответствии с осуществляемой ими деятельностью обязаны, в частности, осуществлять производственный контроль, в том числе посредством проведения лабораторных исследований и испытаний, за соблюдением санитарных правил и проведением санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий при выполнении работ и оказании услуг, а также при производстве, транспортировке, хранении и реализации продукции.

Статьей 32 Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ "О санитарно- эпидемиологическом благополучии населения" установлено, что производственный контроль, в том числе, проведение лабораторных исследований и испытаний, за соблюдением санитарных правил и выполнением санитарно-противоэпидемических (профилактических) мероприятий в процессе производства, хранения, транспортировки и реализации продукции, выполнения работ и оказания услуг осуществляется юридическими лицами в целях обеспечения безопасности и (или) безвредности для человека и среды обитания таких продукции, работ и услуг. Производственный контроль осуществляется в порядке, установленном санитарными правилами и государственными стандартами.

В соответствии с пунктом 6.4 санитарных правил СП 2.3.6.1066-01 "Санитарно-эпидемиологические требования к организациям торговли и обороту в них продовольственного сырья и пищевых продуктов", контроль за температурно-влажностным режимом хранения продуктов в охлаждаемых камерах, складских помещениях, хранилищах для овощей, фруктов и т.д. производится ежедневно с помощью термометров и психрометров, установленных на видном месте, удаленных от дверей и испарителей.

Как видно из материалов дела, общество "Тандер" не обеспечило ежедневный контроль за температурно-влажностным режимом хранения готовых полуфабрикатов из мяса птицы, параметры влажности при хранении продукции не контролируются, журнал учета температурно-влажностного режима отсутствует, документы подтверждающие проведение контроля влажностного режима хранения продуктов в проверяемом административным органом гипермаркете "Магнит" не представлены.

Статьей 19 Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" установлены также требования к хранению и перевозке пищевых продуктов, установлено, что они должны осуществляться в условиях, обеспечивающих сохранение их качества и безопасность. Индивидуальные предприниматели и юридические лица, осуществляющие хранение, перевозки пищевых продуктов, материалов и изделий, обязаны соблюдать требования нормативных документов к условиям хранения и перевозок пищевых продуктов, материалов и изделий и подтверждать соблюдение таких требований соответствующими записями в товарно-сопроводительных документах. Для перевозок пищевых продуктов должны использоваться специально предназначенные или специально оборудованные для таких целей транспортные средства.

Доказательств соблюдения обществом данных требований законодательства РФ в материалах дела отсутствуют, записи о соблюдении требований нормативных документов к условиям перевозки продукции в товарно-транспортных накладных общества отсутствуют.

Административным органом также установлено нарушение обществом требований ст. 23 Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов", которой предусмотрено, что работники, занятые на работах, которые связаны с изготовлением и оборотом пищевых продуктов, оказанием услуг в сфере розничной торговли пищевыми продуктами, материалами и изделиями и сфере общественного питания и при выполнении которых осуществляются непосредственные контакты работников с пищевыми продуктами, материалами и изделиями, проходят обязательные предварительные при поступлении на работу и периодические медицинские осмотры, а также гигиеническое обучение в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 2 статьи 36 Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" гигиеническое воспитание и обучение граждан осуществляются: при профессиональной гигиенической подготовке и аттестации должностных лиц и работников организаций, деятельность которых связана с производством, хранением, транспортировкой и реализацией пищевых продуктов и питьевой воды, воспитанием и обучением детей, коммунальным и бытовым обслуживанием населения.

Приказом Минздрава Российской Федерации от 29.06.2000 N 229 "О профессиональной гигиенической подготовке и аттестации должностных лиц и работников организаций (вместе с "Инструкцией о порядке проведения профессиональной гигиенической подготовки и аттестации должностных лиц и работников организаций, деятельность которых связана с производством, хранением, транспортировкой и реализацией пищевых продуктов и питьевой воды, воспитанием и обучением детей, коммунальным и бытовым обслуживанием населения") установлено, что профессиональная гигиеническая подготовка и аттестация обязательны для должностных лиц и работников организаций, деятельность которых связана с производством, хранением, транспортировкой и реализацией пищевых продуктов и питьевой воды, воспитанием и обучением детей, коммунальным и бытовым обслуживанием населения.

Профессиональная гигиеническая подготовка проводится при приеме на работу и в дальнейшем с периодичностью: для должностных лиц и работников организаций, деятельность которых связана с производством, хранением, транспортировкой и реализацией мясо - молочной и кремово - кондитерской продукции, детского питания, питания дошкольников, - ежегодно, исходя из того, что данный контингент работников является наиболее вероятным источником риска для здоровья населения.

Аттестация указанных выше категорий должностных лиц и работников организаций по результатам профессиональной гигиенической подготовки проводится в центрах государственного санитарно - эпидемиологического надзора в форме собеседования или тестового контроля, после прохождения профессиональной гигиенической подготовки, которой предшествует прохождение медицинских осмотров и внесение их результатов в личную медицинскую книжку.

При положительном результате аттестации по профессиональной гигиенической подготовке отметка о ее прохождении вносится в личную медицинскую книжку и защищается голографическим знаком.

Между тем, отметки о профессиональной подготовке и положительном результате аттестации по профессиональной гигиенической подготовке в медицинских книжках поваров мясо-рыбного цеха гипермаркета "Магнит" Зюлиной С.Н. и Куликова М.А. отсутствуют. Доводы общества об отсутствии у указанных лиц заболеваний, препятствующих трудовой деятельности при осуществлении контакта с пищевой продукцией, обоснованно отклонены судом первой инстанции, поскольку данные обстоятельства не опровергают неисполнения обществом требования о проведении профессиональной подготовки указанных работников.

Изложенные обстоятельства, подтверждающиеся материалами дела об административном правонарушении и не опровергнутые обществом, свидетельствуют о наличии в деянии АО "Тандер" состава вменяемого ему правонарушения.

Вина общества в совершении правонарушения также является доказанной, поскольку в материалах дела не содержится сведений о принятии обществом всех зависящих от него мер к соблюдению требований технических регламентов.

Процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении в отношении общества Управлением не допущено.

Оснований для признания правонарушения малозначительным судом не установлено.

Доводы апелляционной жалобы повторяют позицию общества, изложенную в суде первой инстанции. Данные доводы получили надлежащую правовую оценку. Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции апелляционный суд не усматривает.

Фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения настоящего спора, установлены судом первой инстанции на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решение Арбитражного суда Ростовской области от 18.05.2016 по делу N А53-5734/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.