Резолютивная часть постановления оглашена 11 октября 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 октября 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Г.А. Симоновой

судей: З.Д. Бац, О.Ю. Еремеевой

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Жариковой Е.В.

при участии:

от ООО "Астерикс": представитель Панченко С.В., доверенность от 06.10.2010 сроком на три года, паспорт;

от Владивостокской таможни: представитель Милашина Э.Ю., доверенность N 106 от 02.06.2010 сроком до 01.06.2011, удостоверение ГС N 242497 сроком действия до 16.03.2012; представитель Чернякова Е.С., доверенность N 174 от 26.07.2010 сроком до 26.06.2011, удостоверение ГС N 242395 сроком действия до 15.02.2015; представитель Щербина Г.П., доверенность N 65 от 05.03.2010 сроком до 30.03.2011, удостоверение ГС N 241879 сроком действия до 19.10.2014.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Астерикс"

апелляционное производство N 05АП-5608/2010

на решение от 02.09.2010

судьи Голуб Е.И.

по делу N А51-10459/2010 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению ООО "Астерикс"

к Владивостокской таможне

об оспаривании постановления по делу об административном правонарушении

Общество с ограниченной ответственностью "Астерикс" (далее - ООО "Астерикс", заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Владивостокской таможне (далее - таможенный орган, таможня) о признании незаконным и отмене постановления таможенного органа от 21.06.2010 по делу об административном правонарушении N 10702000-497/2010.

Решением суда от 02.09.2010 г. в удовлетворении заявленных требований отказано. Суд пришел к выводу о наличии в действиях Общества вины в совершении вменяемого административного правонарушения.

Общество, не согласившись с решением суда, подало апелляционную жалобу и просит судебный акт отменить. В доводах жалобы указывает на то, что Федеральный закон N 123-ФЗ и Постановление Правительства РФ N 241 вступили в силу с 01.05.2009. 17.05.2010 Постановлением Правительства РФ N 140 "О внесении изменений в постановление Правительства РФ от 17.03.2009 N 241" из Списка продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия требованиям ФЗ "Технический регламент о требованиях пожарной безопасности" исключена позиция панели декоративные (из древесно-стружечных и древесно-волокнистых плит, фанеры) отделочные и огнестойкие на продукцию из кодов ТН ВЭД 4410, 4411, 4412, 4421. Таким образом, заявитель считает, что на момент вынесения оспариваемого постановления, редакция Списка продукции, на которую ссылается таможенный орган, отменена, в связи с чем отсутствовала ответственность за нарушение указанного нормативного акта, а, следовательно, и Закона N 123-ФЗ. Также заявитель считает, что им были выполнены требования Закона N 184-ФЗ и Постановления Правительства РФ N 982, поскольку при таможенном оформлении был представлен сертификат соответствия и санитарно-эпидемиологическое заключение. По мнению Общества, судом не учтено, что Постановление Правительства N 982 утверждено после выпуска товара, ввезенного Обществом по ГТД N 110702020/171109/0012201, и распространяется на правоотношения, возникшие после вступления в силу указанного нормативного акта, следовательно, не может устанавливать для Общества обязанности на момент таможенного оформления спорного товара. По мнению заявителя, ввезенный Обществом товар, не является товаром, на который необходимо представление декларации о соответствии на основании Закона N 123-ФЗ. Кроме того, ввезенный товар не заявлялся как декоративный, поскольку является конструкционным строительным материалом, и не используется для отделки помещений. Вывод о том, что плиты ориентировано-стружечные OSB возможно использовать как отделочные и декоративные таможенным органом сделан самостоятельно, вопреки описанию производителя товара. Вывод суда о том, что Обществом не представлена информация об области применения товара кроме санитарно-эпидемиологического заключения, необоснован. При таможенном оформлении Обществом представлена официальная информация с сайта производителя с переводом, где описана область применения ввезенного товара. Письмо ФГУ ВНИИПО МЧС России от 01.06.2010 заявитель считает ненадлежащим доказательством, т.к. делая запрос, таможенный орган не указал на какой момент необходимо разъяснение о представлении декларации о соответствии - на момент ввоза товара или на момент запроса. Ссылаясь на результаты испытания образцов от 28.06.2010 N 360/65 ДальНИИС РААСН, Общество указывает на то, что ввезенный товар не является отделочным материалом.

Представитель ООО "Астерикс" в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представители Владивостокской таможни с доводами жалобы не согласились, представлен письменный отзыв.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение отмене не подлежит в связи со следующим.

Согласно свидетельству серии 25 N 002663772 общество с ограниченной ответственностью "Астерикс" зарегистрировано в качестве юридического лица.

21.04.2008 между ООО "Астерикс" и компанией "SEOJOONG INTERNATIONAL KOREA INC." заключен контракт N AS/SI 4925. Согласно Контракту и дополнительному соглашению к контракту от 20.10.2009 N 4 стороны договорились о купле-продаже, в том числе товара "конструкционный строительный материал (ОСП - ориентированно-стружечная плита) Т=11,1 мм, Ш=1220 мм, Д=2440 мм. Производитель: Толко Индастри., ЛТД. Торговая марка "TOLKO".

22.10.2009 продавцом выставлен инвойс NRSIX091022-006, в соответствии с которым в рамках контракта в адрес ООО "Астерикс" осуществлена поставка 1014 листов "конструкционного строительного материала - плиты ориентировано-стружечные ОSB, предназначенные для покрытия полов", стоимость 2028,00 долл. США.

На территорию Российской Федерации товар ввезен на т/х "Ладога" по коносаменту N RSCOLD09110548 в контейнере NA-1014. Ввезенный товар "конструкционный строительный материал - плиты ориентировано-стружечные ОSB, предназначенные для покрытия полов", обществом оформлен по ГТД N 10702020/171109/0012201.

В результате проверки документов по представленной ГТД таможенным органом выявлено, что на этапе таможенного оформления товара не предоставлены сертификат соответствия либо декларация соответствия, подтверждающие соответствие указанного товара требованиям Федерального Закона от 22.07.2008 N 123-ФЗ "Технический регламент о требованиях пожарной безопасности".

Факт непредставления указанных документов к таможенному оформлению подтверждается отсутствием реквизитов документа в прилагаемой к ГТД описи документов, и отсутствием информации о номере и дате выдачи указанных документов в пункте 6 гр. 44 ГТД, в котором указываются реквизиты разрешительных документов в соответствии с Инструкцией о порядке заполнения грузовой таможенной декларации и транзитной декларации, утвержденной приказом ФТС России от 04.09.2007 N 1057.

В ходе общей таможенной ревизии директору ООО "Астерикс" таможенным органом было вручено письмо от 18.05.2010 N 06-28/15190 с целью предоставления ряда документов, в том числе сертификата соответствия, экспертного заключения, справки на товар "конструкционный строительный материал - плиты ориентировано-стружечные ОSB, предназначенные для покрытия полов", оформленный по спорной ГТД.

В ответе на запрос (письмо N 142 от 24.05.2010) обществом представлен сертификат соответствия N РОСС СА. АВ09.В37013, срок действия с 01.10.2009. Владивостокской таможней в орган по сертификации ООО "Стратег", выдавший сертификат соответствия N РОСС СА. АВ09.В37013, был направлен соответствующий запрос. Согласно представленному ответу выданный ООО "Астерикс" вышеуказанный сертификат не подтверждает соответствие ввезенного товара требованиям Технического регламента о пожарной безопасности.

Кроме того, таможенным органом был сделан запрос в ФГУ ВНИИПО МЧС России о необходимости подтверждения соответствия ввезенного обществом товара Техническому регламенту о требованиях пожарной безопасности.

Согласно представленному ответу товар "конструкционный строительный материал - плиты ориентировано-стружечные ОSB, предназначенные для покрытия полов", подлежит обязательному подтверждению соответствия требованиям Федерального закона от 22.07.2007 N 123-ФЗ "Технический регламент о требованиях пожарной безопасности".

Поскольку Общество "Астерикс" представило в таможенный орган сертификат соответствия, который не подтверждает соответствие ввезенного товара требованиям Технического регламента о пожарной безопасности, то Владивостокской таможней 08.06.2010 в отношении ООО "Астерикс" был составлен протокол N 10702000-497/2010 об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 16.3 КоАП РФ.

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении 21.06.2010 Владивостокской таможней было вынесено постановление N 10702000-497/2010, согласно которому ООО "Астерикс" было признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 16.3 КоАП РФ, и на Общество было наложено административное взыскание в виде штрафа в размере 100 000 рублей.

Не согласившись с вынесенным постановлением, посчитав, что оно не соответствует закону и нарушает права и законные интересы общества в сфере внешнеэкономической деятельности, ООО "Астерикс" обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Частью 1 статьи 16.3 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за несоблюдение установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности и не носящих экономического характера запретов и (или) ограничений на ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации и (или) вывоз товаров с таможенной территории Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных частью 3 статьи 16.2 настоящего Кодекса.

В соответствии с пунктом 1 статьи 131 ТК РФ подача таможенной декларации должна сопровождаться представлением в таможенный орган документов, подтверждающих заявленные в таможенной декларации сведения. Согласно пункту 2 указанной нормы права при декларировании товаров представляются, среди прочих документов, разрешения, лицензии, сертификаты и (или) иные документы, подтверждающие соблюдение ограничений, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности.

В соответствии с пунктом 3 статьи 132 ТК РФ с момента принятия таможенная декларация становится документом, свидетельствующим о фактах, имеющих юридическое значение.

Запреты и ограничения, не носящие экономического характера, вводятся исходя из национальных интересов и целей, определенных статьей 32 Федерального закона от 08.12.2003 N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности", в том числе, если они необходимы для охраны жизни или здоровья граждан, окружающей среды, жизни или здоровья животных и растений; для обеспечения соблюдения не противоречащих международным договорам Российской Федерации нормативных правовых актов Российской Федерации, касающихся непосредственно применения таможенного законодательства Российской Федерации, представления таможенным органам Российской Федерации одновременно с грузовой таможенной декларацией документов о соответствии товаров обязательным требованиям.

При этом в силу статьи 158 ТК РФ запреты и ограничения, не носящие экономического характера и установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности, лица обязаны соблюдать вне зависимости от заявленного таможенного режима.

Статья 29 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" (далее - Закон N 184-ФЗ) устанавливает условия ввоза на территорию Российской Федерации продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия.

В силу пункта 1 указанной статьи Закона N 184-ФЗ для помещения продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, под таможенные режимы, предусматривающие возможность отчуждения или использования этой продукции в соответствии с ее назначением на таможенной территории Российской Федерации, в таможенные органы одновременно с таможенной декларацией заявителем либо уполномоченным заявителем лицом представляются декларация о соответствии или сертификат соответствия либо документы об их признании в соответствии со статьей 30 настоящего Федерального закона.

Федеральным законом от 22.07.2008 N 123-ФЗ "Технический регламент о требованиях пожарной безопасности" определяются основные положения технического регулирования в области пожарной безопасности и устанавливаются общие требования пожарной безопасности к объектам защиты (продукции), в том числе к зданиям, сооружениям и строениям, промышленным объектам, пожарно-технической продукции и продукции общего назначения.

Согласно пункту 3 статьи 46 Федерального закона N 184-ФЗ Правительством РФ до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов утверждаются и ежегодно уточняются единый перечень продукции, подлежащий обязательной сертификации, и единый перечень продукции, подлежащей декларированию соответствия.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.03.2009 N 241, действовавшем на момент ввоза спорного товара утвержден Список продукции, которая для помещения под таможенные режимы, предусматривающие возможность отчуждения или использования этой продукции в соответствии с ее назначением на таможенной территории Российской Федерации, подлежит обязательному подтверждению соответствия требованиям Федерального закона "Технический регламент о требованиях пожарной безопасности".

В указанный Список включены, в том числе панели декоративные (из древесно-стружечных и древесно-волокнистых плит, фанеры) отделочные и огнестойкие, классифицируемые в товарной субпозиции 4410 ТН ВЭД России.

Согласно графе 33 ГТД N 10702020/171109/0012201 Общество классифицировало товар по коду 441012 ТН ВЭД, как конструкционный строительный материал - плиты ориентированно-стружечные OSB, предназначенные для покрытия полов, плиты вафельные изготовленные путем модификации кусков шпона и древесины посредством пропитки уплотнением, термообработкой, торец и кромка ровные, необработанные (гр.31 ГТД).

В соответствии с п. п. 3 п. I Списка для продукции: вещества и материалы строительные, применяемые для отделки путей эвакуации людей непосредственно наружу или в безопасную зону и для подвижного состава железнодорожного транспорта и метрополитена, а именно, панели декоративные (из древесно-стружечных и древесно-волокнистых плит, фанеры) отделочные и огнестойкие из товарной позиции ТН ВЭД России - 4410, необходимо предоставление сертификата о соответствии при таможенном оформлении товара.

Подпунктом 2 пункта II Списка предусмотрено, что в случае если указанная продукция не применяется для отделки путей эвакуации людей непосредственно наружу или в безопасную зону и для подвижного состава железнодорожного транспорта и метрополитена необходимо предоставление декларации о соответствии при таможенном оформлении товара.

Исходя из положений части 1 статьи 16.3 КоАП РФ, объективную сторону вмененного Обществу правонарушения составляет, в том числе бездействие лица - участника внешнеэкономической деятельности, выразившееся в неисполнении им публично-правовой обязанности по соблюдению запретов и ограничений неэкономического характера на ввоз товаров на территорию Российской Федерации.

Согласно материалам дела, Обществом в таможенный орган был представлен сертификат соответствия N РОСС СА. АВ09.В37013, срок действия с 01.10.2009. В целях подтверждения сертификата соответствия N РОСС СА.АВ09.В37013 как документа, подтверждающего соответствие ввозимой продукции по спорной ГТД, установленным требованиям ФЗ N 123-ФЗ, таможенным органом был сделан запрос в орган по сертификации продукции ООО "Стратег". Из представленного ответа ООО "Стратег" от 27.05.2010 N 107 следует, что сертификат N РОСС СА.АВ09.В37013 выданный ООО "Астерикс", подтверждает соответствие вышеуказанной продукции ГОСТу 10632-89 "Плиты древесностружечные. Технические условия", однако, не подтверждает соответствие требованиям Федерального закона N 123-ФЗ "Технический регламент о требованиях пожарной безопасности".

Приказом Министерства РФ по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий от 01.10.2007 N 517 "Об утверждении Административного регламента Министерства Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий по исполнению государственной функции по надзору за выполнением федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, организациями, а также должностными лицами и гражданами обязательных требований пожарной безопасности", установлено, что МЧС России осуществляет контроль за соответствием требованиям пожарной безопасности производства и реализации товаров (работ, услуг), подлежащих обязательной сертификации. Таким образом, МЧС России является уполномоченным органом давать разъяснения по вопросам применения Федерального закона от 22.07.2008 N 123-ФЗ "Технический регламент о требованиях пожарной безопасности".

В соответствии с разъяснением ФГУ ВНИИПО МЧС России от 01.06.2010 N 15-1-05-1638 товар: "конструкционный строительный материал - плиты ориентированно-стружечные OSB, предназначенные для покрытия полов", подлежит обязательному подтверждению соответствия требованиям Федерального закона от 22.07.2008 N 123-ФЗ "Технический регламент о требованиях пожарной безопасности".

Согласно СЭЗ 77.01.16.553.П.079879.09.08 от 23.09.2008, а также описанию товара в графе 31 ГТД, область применения товара, оформленного по ГТД N 10702020/171109/0012201 - строительно-отделочные работы. Каких-либо иных документов, содержащих сведения об области применения товара, декларантом к таможенному оформлению представлено не было.

Поскольку судом установлено, что Обществом, в нарушение поименованных выше норм права, не представлен при декларировании ввезенного товара сертификат соответствия на данный товар либо декларация о соответствии, в зависимости от цели дальнейшего использования, следовательно, Обществом не исполнена возложенная законодательством Российской Федерации обязанность по представлению документов, подтверждающих соблюдение ограничений, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности. При таких обстоятельствах, привлечение ООО "Астерикс" таможенным органом к административной ответственности по указанной выше норме права законно.

Факт непредставления указанных документов к таможенному оформлению подтверждается отсутствием реквизитов документа в прилагаемой к ГТД описи документов, и отсутствием информации о номере и дате выдачи указанных документов в пункте 6 гр.44 ГТД, в котором указываются реквизиты разрешительных документов в соответствии с Инструкцией о порядке заполнения грузовой таможенной декларации и транзитной декларации, утвержденной приказом ФТС России от 04.09.2007 N 1057.

Кроме того, действующим в спорный период Постановлением Правительства РФ от 01.12.2009 N 982 был утвержден Единый перечень продукции, подтверждение соответствия которой осуществляется в форме принятия декларации о соответствии. Согласно данному Перечню, на продукцию плиты древесно-стружечные код ОКПО, который соответствует товарной позиции ТН ВЭД - 4412, подлежат обязательной сертификации в форме декларации о соответствии.

В силу вышеизложенного, следует признать ошибочным довод заявителя жалобы об отсутствии вины Общества в непредставлении таможенному органу спорного сертификата соответствия.

В соответствии со ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое данным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых данным Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

На ООО "Астерикс" была возложена юридическая обязанность по соблюдению требований таможенного законодательства и законодательства об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности, которая им не была исполнена. Обществом не была проявлена та степень заботливости и осмотрительности, которая необходима для строгого соблюдения требований таможенного законодательства.

Руководствуясь вышеизложенным, коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о наличии в действиях заявителя состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 16.3 КоАП РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса РФ по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе оставить решение арбитражного суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Учитывая, что суд первой инстанции при рассмотрении дела правильно применил нормы материального и процессуального права, коллегия считает вынесенное решение законным, обоснованным и не находит оснований к его отмене.

Поскольку в соответствии с частью 4 статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается, государственная пошлина в размере 1000 рублей, уплаченная по квитанции СБ8635/0172 от 17.09.2010 при подаче апелляционной жалобы подлежит возврату как излишне уплаченная на основании статьей 104 АПК РФ и статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

Решение суда от 02 сентября 2010 г. по делу N А51-10459/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Возвратить Разгоновой Майе Петровне из федерального бюджета государственную пошлину, уплаченную за ООО "Астерикс" по апелляционной жалобе в сумме 1000 (одна тысяча) рублей по квитанции СБ8635/0172 от 17.09.2010.

Выдать справку.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.