Главная // Пожарная безопасность
СПРАВКА
Название документа
Статья: Кредитный риск: понятие и некоторые проблемы правового регулирования
(Рахматуллина Л.Э.)
("Вестник арбитражной практики", 2017, N 1)
Примечание к документу
Дата
28.02.2017
Информация о публикации
Рахматуллина Л.Э. Кредитный риск: понятие и некоторые проблемы правового регулирования // Вестник арбитражной практики. 2017. N 1. С. 35 - 40.


Статья: Кредитный риск: понятие и некоторые проблемы правового регулирования
(Рахматуллина Л.Э.)
("Вестник арбитражной практики", 2017, N 1)

КРЕДИТНЫЙ РИСК: ПОНЯТИЕ И НЕКОТОРЫЕ ПРОБЛЕМЫ
ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
Л.Э. РАХМАТУЛЛИНА
Рахматуллина Лейсан Эмилевна, аспирантка ФГБОУ ВПО "Ульяновский государственный университет", г. Ульяновск.
Специалист по предпринимательскому и гражданскому законодательству. Основные направления научных исследований: проблемы правового регулирования отношений в сфере договоров страхования рисков.
Автор родилась 3 сентября 1993 года в городе Ульяновске.
Автор (соавтор) трех статей.
В статье проводится анализ законодательства, осуществляющего правовое регулирование кредитного риска, дается определение ему. Также рассматривается место кредитного риска в деятельности кредитной организации.
Ключевые слова: кредитный риск, банковский риск, страховой риск, страхование, договор страхования, страхование кредитного риска.
Credit risk: concept and some problems of legal regulation
L.E. Rakhmatullina
The paper dwells on the analysis of the legislation, provides legal regulation of credit risk, defines him. The article also considers the credit risk in the credit organization.
Key words: credit risk, bank risk, insurance risk, insurance, the insurance contract, insurance credit risk.
Страхование занимает важную часть в экономике государства. Россия не является исключением. Размер страхового сектора в экономике России занимает не более 3% ВВП. Также следует заметить, что на 2015 год в страховой сфере ознаменовался некоторый спад. Хотя в 2016 году во всех направлениях страхования, кроме автострахования, наблюдался подъем, а в общем рост составляет 8% процентов, Д.А. Куразова к одной из сфер, сдерживающих страховой рынок, отнесла нормативно-правовую базу <1>.
--------------------------------
<1> Куразова Д.А. Перспективы развития страхового рынка в России // Теория и практика современной науки. 2015. N 4 (4). С. 184.
В последнее десятилетие увеличилось количество видов договора страхования. Законодатель не всегда успевает проследить такие тенденции. Так, к одной из перспективно развивающихся сфер страхования следует отнести страхование кредитных рисков.
Ссылка на кредитный договор в Законе РФ от 27.11.1992 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" сделана лишь в пункте 4.3 статьи 25: "В целях настоящего Закона под субординированным займом понимается привлечение страховой организацией денежных средств по договору займа, содержащему следующие условия:
предоставление страховой организации денежных средств осуществляется на срок не менее чем пять лет без права истребования их займодавцем до истечения указанного срока;
предельная величина процентов, начисляемых на сумму займа, не может превышать действующую на дату заключения кредитного договора (договора займа) ставку рефинансирования Банка России, увеличенную в 1,2 раза". Можно сделать вывод, что законодателем не уделяется достаточного внимания такому направлению страхования, как страхование рисков по договору кредита.
В Законе РФ от 27.11.1992 N 4015-1 "Об организации страхового дела в РФ" <2> возможным событием, в результате наступления которого осуществляется страхование, является страховой риск. Следует полагать, что в рамках договора кредита событием, на случай наступления которого будет производиться страхование, является событие, которое приведет к неисполнению должником своих обязательств по различным основаниям. Так, в рамках кредитного договора по договору страхования осуществляется страхование кредитного риска. Однако законодатель не дает определения кредитного риска. Подробнее уделим этому вопросу внимание.
--------------------------------
<2> Закон РФ от 27.11.1992 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" (в ред. от 28.11.2015) // Российская газета. 1993. N 6; Собрание законодательства РФ. 2016. 4 июля. N 27.
В приложении к указанию Банка России от 15 апреля 2015 года N 3624-У "О требованиях к системе управления рисками и капиталом кредитной организации и банковской группы" <3> содержится указание на кредитный риск. Однако в анализируемом акте термин "кредитный риск" имеет связь со значимым риском. Изначально нужно определить, что в указании Банка России от 15 апреля 2015 года N 3624-У "О требованиях к системе управления рисками и капиталом кредитной организации и банковской группы" понимается под значимым риском.
--------------------------------
<3> Указание Банка России "О требованиях к системе управления рисками и капиталом кредитной организации и банковской группы" (в ред. от 03.12.2015) // Вестник Банка России. 2015. N 51; Вестник Банка России. 2015. 3 декабря. N 3878-У.
Так, термин "значимый риск" определяется, как значимый риск, или иной вид риска, которые в комплексе с наиболее значимыми рисками могут привести к потерям, существенно влияющим на оценку достаточности капитала. Данная формулировка имеет большие недостатки. При расшифровке рассматриваемого термина дважды используются слова "значимый риск". Сразу же возникает вопрос, как определить слова "значимый риск" внутри определения? Что следует под ними понимать? Точная формулировка термина важна по следующему основанию. В приложении к указанию Банка России от 15 апреля 2015 года N 3624-У "О требованиях к системе управления рисками и капиталом кредитной организации и банковской группы" содержатся требования к организации процедур управления отдельными видами рисков. В соответствии с п. 1.1 указанных требований кредитная организация должна самостоятельно устанавливать определение отдельного вида значимого риска, которое принято в данной организации. Можно сделать вывод, что кредитная организация должна самостоятельно выявить риски, которые являются для нее значимыми, а также определить критерии, которым должны соответствовать такие риски. В результате Центральный Банк России должен будет изучать внутренние нормы каждого банка. Это может привести к осложнению контрольной деятельности указанного банка и злоупотреблению в деятельности кредитных организаций и, как следствие, к ущемлению прав и интересов клиентов.
В указанном приложении кредитный риск рассматривается в отдельной главе. Данная глава определяет кредитный риск как вероятность невыполнения договорных обязательств заемщиком или контрагентом перед кредитной организацией. При этом в п. 2.1.2 указывается на то, что кредитная организация может отнести кредитный риск к значимым. В соответствии с п. 1.1 приложения к указанию Банка России от 15 апреля 2015 года N 3624-У "О требованиях к системе управления рисками и капиталом кредитной организации и банковской группы" кредитная организация должна самостоятельно формулировать определение риска, который она относит к значимым. В результате возникает вопрос: каким термином должна пользоваться кредитная организация при наличии собственного определения кредитного риска? Следует полагать, что наличие единого определения рассматриваемого термина позволило бы избежать неправильной трактовки понятия кредитного риска и возникновению споров между сторонами в правоотношении.
Ранее формулировка термина кредитного риска содержалась в письме Банка РФ от 23 июня 2004 г. N 70-Т "О типичных банковских рисках" <4>. В нем рассматриваемый риск был обозначен как разновидность банковского риска. Так, в указанном документе кредитный риск определяется как риск возникновения у кредитной организации убытков вследствие неисполнения, несвоевременного либо неполного исполнения должником финансовых обязательств перед кредитной организацией в соответствии с условиями договора. Данный термин имеет широкое значение и распространяется не только на договор кредита. Но нужно учитывать, что письмо Банка РФ имело рекомендательный характер и не является нормативным правовым актом. На сегодняшний день рассматриваемый документ утратил силу.
--------------------------------
<4> Письмо Банка России "О типичных банковских рисках" (от 23.06.2004 N 70-Т) // Вестник Банка России. 2004. N 38 (утратил силу 12.10.2016).
Следует заметить, что в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2015 N 09АП-43160/2015 по делу N А40-22001/14 <5> суд отказывает в отмене Определения Арбитражного суда города Москвы от 10 августа 2015 года по делу N А40-22001/14. В рамках указанного Определения истец требует признать недействительной сделку. Однако Апелляционный суд оставляет Определение Арбитражного суда города Москвы без изменения и, как следствие, восстанавливается задолженность ООО "РегионАвто" перед КБ "Европейский трастовый банк" (ЗАО) по кредитному договору от 03.10.2013 N К-11/13. В названном Постановлении суд ссылается на необходимость максимальной оценки риска при выдаче кредита и в дополнение расшифровывает формулировку кредитного риска, которая указана в письме Банка РФ от 23 июня 2004 г. N 70-Т "О типичных банковских рисках". Расшифровка термина "кредитный риск" в указанном Постановлении делает его наиболее ясным для понимания сторон. В результате исключаются фиктивные основания для обжалования указанного Постановления и дополнительно защищаются интересы истца по Определению Арбитражного суда города Москвы от 10 августа 2015 года по делу N А40-22001/14.
--------------------------------
<5> Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2015 N 09АП-43160/2015 по делу N А40-22001/14 // СудАкт: судебные и нормативные акты РФ. URL: http://sudact.ru/arbitral/doc/y6jPqTkqjrHw/ (дата обращения: 08.03.2017).
Анализ научной литературы свидетельствует об отсутствии единого понятия кредитного риска. Имеются разные трактовки данного термина. Рассмотрим некоторые из них.
С. Борге определяет кредитный риск как неопределенность по отношению к способности или намерению определенного лица погасить денежные обязательства <6>. Данный автор недостаточно четко сформулировал указанное понятие.
--------------------------------
<6> Нобель П. Швейцарское финансовое право и международные стандарты. М.: Инфотропик Медиа, 2012. С. 84.
О.И. Лаврушина понимает под кредитным риском риск невыполнения кредитных обязательств перед кредитной организацией третьей стороной <7>. В данной трактовке автор не раскрывает отдельно понятие риска. Из этого следует, что для трактовки указанного термина также необходимо обратиться к общему понятию риска. В результате это может привести к неверной трактовке термина "кредитный риск".
--------------------------------
<7> Лаврушина Н.И. Банковские риски: Учебник. М.: КНОРУС, 2013. С. 34.
М.Ю. Макаров и К.Д. Вайсбейн дают следующее определение кредитному риску. "Кредитный риск - это вероятность невыполнения заемщиком своих кредитных обязательств перед кредитором" <8>. Такую трактовку понятия кредитного риска можно считать наиболее точной. Однако в указанном термине нет привязки к договору. Так, не следует забывать, что неисполнение обязательств возникает в рамках кредитного договора.
--------------------------------
<8> Макаров М.Ю., Набатова О.В. К вопросу о реализации управления кредитными рисками коммерческого банка // Актуальные вопросы развития современного общества: Сб. статей 4-й межд. науч.-практ. конф. 18 апреля 2014 г.: В 4 т. Волгоградский государственный технический университет. 2014. Т. 3. С. 84.
На основании вышеизложенного следует сформулировать единое понятие кредитного риска как возможности наступления события, в рамках которого обязательства по условиям договора с кредитной организацией могут быть частично или полностью не исполнены.
Правовое регулирование кредитного риска не ограничивается указанием Банка России от 15 апреля 2015 года N 3624-У "О требованиях к системе управления рисками и капиталом кредитной организации и банковской группы" и приложением к нему. Также следует заметить, что регулирование кредитного риска отличается от других разновидностей банковских рисков. Так, банк ограничивается в определении размера задолженности по основному долгу на конкретное число в рамках договора кредита. Центральным банком РФ утверждены нормативы, определяющие правила кредитования. В результате Центральный банк РФ через нормативы оказывает воздействие на все сопряженные с банковской деятельностью риски. В связи с тем что по сравнению с другими разновидностями банковских рисков кредитные риски имеют большую значимость, они подпадают по регулирование Инструкции Банка России от 16 января 2004 г. N 110-И "Об обязательных нормативах банков" <9>. Данная Инструкция устанавливает правила для банков и контроль за их исполнением.
--------------------------------
<9> Инструкция Банка России от 16 января 2004 г. N 110-И "Об обязательных нормативах банков" // Вестник Банка России. 2012. N 74; Вестник Банка России. 2016. 27 июля. N 70.
Также следует заметить, что для снижения убытков от кредитных рисков, которые возникают в результате работы кредитной организации, такие организации должны формировать (регулировать) резервы на возможные потери по ссудам в соответствии с Положением Банка России от 26 марта 2004 г. N 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности" <10>.
--------------------------------
<10> Положение Банка России от 26 марта 2004 г. N 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности" // Вестник Банка России. 2004. N 28; Вестник Банка России. 2015. 12 октября. N 86; Лаврушина Н.И. Банковские риски: Учебник. М.: КНОРУС, 2013. С. 17.
В судебной практике встречаются примеры неверной оценки банком уровня риска, что приводит к необходимости увеличения резервов на возможные потери по ссудам. Так, в Постановлении Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2016 N 13АП-8249/2016 по делу N А56-91153/2015 <11> было отменено ранее вынесенное решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 16 февраля 2016 года по делу N А56-91153/2015 в связи с обоснованностью предписания Северо-Западного главного управления Центрального банка Российской Федерации от 13.11.2015 N Т2-15-0-73-2/45398ДСП. При этом суд апелляционной инстанции ссылается на Положение Банка России от 26 марта 2004 г. N 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности". При этом суд указывает на тот факт, что для уменьшения кредитного риска акционерного общества Акционерный коммерческий банк "Банкирский дом" должен увеличить размер резервов по ссудам. Данные действия указанный банк должен совершить в связи с неадекватной оценкой риска. Следует заметить, что Центральный банк пришел к такому выводу на основании того факта, что заемщики не осуществляют в полной мере или не осуществляют вообще выплат налога на доход физических лиц, по сравнению с информацией, содержащейся в предоставленных ими справках <12>.
--------------------------------
<11> Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2016 N 13АП-8249/2016 по делу N А56-91153/2015 // "ИС МЕГАНОРМ". URL: http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=RAPS013;n=196782#0 (дата обращения: 08.03.2017).
<12> Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2016 N 13АП-8249/2016 по делу N А56-91153/2015.
Для более комплексного понимания места кредитного риска для банка следует проанализировать этапы, на которых происходит их минимизация. Т.В. Орехова отмечает, что основополагающим объектом контрольной деятельности банка и органов банковского надзора является кредитный риск. Это связано с тем, что большую часть финансовых потерь банк несет в связи с проведением кредитных операций. Для уменьшения размера потерь по кредитному риску кредитная организация может действовать в трех направлениях <13>:
--------------------------------
<13> Орехова Т.В. Контроль банковских рисков в целях повышения эффективности функционирования коммерческих банков // Банковское право. 2009. N 1. С. 22.
- избежать риска, то есть отказаться от заключения договора, связанного с риском;
- принять риск. Так, кредитная организация осуществляет деятельность до тех пор, пока негативные последствия от рисков не приведут к невосполнимым потерям;
- управление рисками. В данном случае коммерческий банк принимает меры по снижению риска, основываясь на оценке степени риска.
Одним из способов, которые обеспечивают снижение размера потерь от кредитного риска, является страхование. Как уже было сказано выше, страхованию кредитных рисков, в частности страхованию рисков по кредитному договору, законодателем уделено очень мало внимания. В основном законодательство направлено на оценку уровня кредитного риска. На основании уровня рассматриваемого риска кредитная организация составляет наиболее оптимальные условия договора для минимизации убытков.
Проанализировав вышеперечисленное, следует сделать вывод о необходимости внесения в Закон РФ "Об организации страхового дела в РФ" положений, в которых бы содержалось указание как на банковский, так и на кредитный риск как его разновидность. Также необходимо законодательное закрепление единого для всех организаций и граждан термина "кредитный риск" и в дальнейшем утвердить положения, регулирующие данный риск в качестве объекта страхования.
Библиографический список
1. Закон РФ от 27.11.1992 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" (в ред. от 28.11.2015) // Российская газета. 1993. N 6; Собрание законодательства РФ. 2016. 4 июля. N 27.
2. Положение Банка России от 26 марта 2004 г. N 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности" // Вестник Банка России. 2004. N 28; Вестник Банка России. 2015. 12 октября. N 86.
3. Указание Банка России "О требованиях к системе управления рисками и капиталом кредитной организации и банковской группы" (в ред. от 03.12.2015) // Вестник Банка России. 2015. N 51; Вестник Банка России. 2015. 3 декабря. N 3878-У.
4. Инструкция Банка России от 16 января 2006 г. N 110-И "Об обязательных нормативах банков" // Вестник Банка России. 2012. N 74; Вестник Банка России. 2016. 27 июля. N 70.
5. Письмо Банка России "О типичных банковских рисках" (от 23.06.2004 N 70-Т) // Вестник Банка России. 2004. N 38 (утратил силу 12.10.2016).
6. Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2016 N 13АП-8249/2016 по делу N А56-91153/2015 // "ИС МЕГАНОРМ". URL: http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=RAPS013;n=196782#0 (дата обращения: 08.03.2017).
7. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2015 N 09АП-43160/2015 по делу N А40-22001/14 // СудАкт: Судебные и нормативные акты РФ. URL: http://sudact.ru/arbitral/doc/y6jPqTkqjrHw/ (дата обращения: 08.03.2017).
8. Куразова Д.А. Перспективы развития страхового рынка в России // Теория и практика современной науки. 2015. N 4 (4). С. 184 - 186.
9. Курносенко А.А. Особенности правового регулирования банковскими рисками в условиях рыночной экономики // Банковское право. 2008. N 5. С. 15 - 20.
10. Лаврушина Н.И. Банковские риски: Учебник. М.: КНОРУС, 2013. 296 с.
11. Макаров М.Ю., Набатова О.В. К вопросу о реализации управления кредитными рисками коммерческого банка // Актуальные вопросы развития современного общества: Сб. статей 4-й Межд. науч.-практ. конф. 18 апреля 2014 г.: В 4 т. Волгоградский государственный технический университет. 2014. Т. 3. С. 83 - 89.
12. Нобель П. Швейцарское финансовое право и международные стандарты. М.: Инфотропик Медиа, 2012. 1152 с.
13. Орехова Т.В. Контроль банковских рисков в целях повышения эффективности функционирования коммерческих банков // Банковское право. 2009. N 1. С. 22 - 24.