В период экономического спада направление работников в неоплачиваемый отпуск стало распространенным способом снижения расходов на оплату труда. В статье обсудим правомерность его применения.

По данным Международной организации труда, в связи с углублением кризиса в экономически развитых странах работу могут потерять до 20 млн человек. Такая перспектива настораживает не только работников, но и многих работодателей. Во избежание сокращения численности или штата своих предприятий они используют другой, щадящий, по их мнению, метод уменьшения производственных затрат - отпуск без сохранения заработной платы по инициативе работодателя (административный отпуск).

Согласно трудовому законодательству неоплачиваемый отпуск - это особая форма социальных гарантий работникам.

Работник получает свободное время. Основанием для отпуска без сохранения заработной платы является просьба работника. Работодатель может согласиться предоставить сотруднику такой отпуск, если сочтет, что отсутствие последнего не окажет негативного влияния на производственный процесс, либо отказать ему в этом, если работник не относится к одной из категорий, перечисленных в таблице, представленной ниже.

--------------------------------

<*> Работник может взять неоплачиваемый отпуск как на весь период, составляющий разницу между продолжительностью отпусков, так и на более короткий срок. Отпуск большей продолжительности в этом случае может быть предоставлен лишь по соглашению с работодателем.

Работнику, имеющему двух или более детей в возрасте до 14 лет или ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет, одиноким матери и отцу, воспитывающим ребенка в возрасте до 14 лет, положены дополнительные ежегодные отпуска без сохранения заработной платы сроком до двух недель. Их предоставляют только в случае, если это предусмотрено коллективным договором.

Дополнительный отпуск работник может взять в удобное для него время. Если сотрудник захочет присоединить его к ежегодному оплачиваемому отпуску или разделить на части, он должен написать соответствующее заявление. Дополнительный отпуск нельзя перенести на следующий год (ст. 263 ТК РФ).

Продолжительность неоплачиваемого отпуска определяется по соглашению работника и работодателя (ч. 1 ст. 128 ТК РФ).

Сохраняется рабочее место. Во время отпуска без сохранения заработной платы работодатель не имеет права уволить работника по собственной инициативе. Об этом говорится в ч. 6 ст. 81 Трудового кодекса. Во время неоплачиваемого отпуска за сотрудником сохраняется место работы (должность).

Средний заработок не уменьшается. Отпуск без сохранения заработной платы полностью исключается из расчетного периода при расчете среднего заработка (пп. "е" п. 5 Порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 N 922). То есть уменьшается количество календарных дней, на которое делится заработная плата, начисленная за расчетный период и учитываемая при исчислении среднего заработка, а средний дневной заработок увеличивается.

Отпуск по беременности и родам оплачивается. Если на время неоплачиваемого отпуска пришелся отпуск по беременности и родам, он будет оплачен работнице в соответствии с п. 2 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ.

Вычеты предоставляются. Предоставление стандартных налоговых вычетов за каждый месяц налогового периода (календарного года) не связано с получением или неполучением ежемесячного дохода (Письмо Минфина России от 06.05.2008 N 03-04-06-01/118).

За те месяцы, когда работник находился в неоплачиваемом отпуске, он имеет право на стандартные налоговые вычеты в размере:

- 400 руб. - вычет предоставляется до месяца, в котором доход работника, облагаемый по ставке 13%, достигнет 40 000 руб. (пп. 3 п. 1 ст. 218 НК РФ);

- 1000 <1> руб. на каждого ребенка - вычет предоставляется до месяца, в котором доход работника, облагаемый по ставке 13%, достигнет 280 000 руб. (пп. 4 п. 1 ст. 218 НК РФ).

--------------------------------

<1> Подробнее о размерах и правилах предоставления стандартных налоговых вычетов в 2009 г. читайте в статье "НДФЛ: стандартные налоговые вычеты в 2009 году" // Зарплата, 2009, N 1. - Примеч. ред.

Пример 1. Работница ООО "Светлый путь" А.К. Райская находилась в неоплачиваемом отпуске с 1 января по 31 марта 2009 г. В апреле она приступила к работе. Ее заработок за апрель составил 9800 руб. Других доходов с начала 2009 г. А.К. Райская не имела.

В какой сумме нужно предоставить стандартный налоговый вычет в апреле 2008 г., если у работницы есть сын - инвалид 1998 года рождения?

Решение. При исчислении НДФЛ с заработной платы в апреле А.К. Райская имеет право на стандартный налоговый вычет в размере 1600 руб. (400 руб. x 4 мес.). Вычет на сына А.К. Райской положен в двойном размере - 2000 руб. в месяц (1000 руб. x 2), так как ребенок является инвалидом. Его общая сумма составит 8000 руб. (2000 руб. x 4 мес.). Облагаемая база для исчисления НДФЛ в апреле 2009 г. - 200 руб. (9800 руб. - 1600 руб. - 8000 руб.).

Работник должен осознавать, что неоплачиваемый отпуск имеет и негативные последствия.

Смещается дата начала ежегодного основного оплачиваемого отпуска. Периоды предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающие 14 календарных дней в течение рабочего года, включаются в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск (ч. 1 ст. 121 ТК РФ). А время, превышающее 14 календарных дней, из отпускного стажа исключается. Из этого следует, что дата окончания рабочего года, за который работнику предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск, отодвинется на количество дней неоплачиваемого отпуска, превышающее 14 календарных дней.

Пример 2. К.И. Дубов поступил на работу в ООО "Снеговые вершины" 1 марта 2007 г. Ежегодный оплачиваемый отпуск за первый рабочий год он использовал полностью. С 1 октября по 31 декабря 2008 г. сотрудник находился в административном отпуске продолжительностью 92 календарных дня.

В какой момент у работника возникнет право на ежегодный оплачиваемый отпуск за второй рабочий год?

Решение. Если бы К.И. Дубов не уходил в отпуск за свой счет, такое право он получил бы с 1 марта 2009 г. Но поскольку продолжительность неоплачиваемого отпуска в течение второго рабочего года превысила 14 календарных дней, дата его окончания сместилась на 78 календарных дней (92 календ. дн. - 14 календ. дн.). Право на ежегодный оплачиваемый отпуск за второй рабочий год сотрудник получит 18 мая 2009 г.

Ежегодный оплачиваемый отпуск может быть предоставлен и до завершения очередного рабочего года. Но при этом оплачивать следует только те дни отпуска, на которые работник вправе претендовать.

Пример 3. Воспользуемся данными примера 2. К.И. Дубов обратился с просьбой предоставить ему ежегодный оплачиваемый отпуск с 1 апреля 2009 г. Сколько дней ежегодного отпуска будет оплачено?

Решение. К началу отпуска отпускной стаж за второй рабочий год составил 318 календарных дней (с 1 марта по 14 октября 2008 г. и с 1 января по 31 марта 2009 г.). Обратите внимание: в отпускной стаж попадают первые 14 календарных дней административного отпуска (с 1 по 14 октября 2008 г.). Оплате подлежат 24 календарных дня ежегодного оплачиваемого отпуска (28 календ. дн. : 365 календ. дн. x 318 календ. дн.).

Больничный не оплачивается. Пособие по временной нетрудоспособности за период освобождения сотрудника от работы без оплаты не назначается. Об этом говорится в пп. 1 п. 1 ст. 9 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию". Если работник заболел во время отпуска без сохранения заработной платы и выздоровел только после его окончания, больничный лист выдается и оплачивается начиная с первого календарного дня, следующего за днем окончания отпуска (Письмо ФСС РФ от 09.08.2007 N 02-13/07-7422).

Пример 4. Работница ООО "Василиса" Э.Э. Блаженова находилась в неоплачиваемом (административном) отпуске с 1 февраля по 31 марта 2009 г. 9 февраля она заболела и обратилась в поликлинику. Сотрудница вышла на работу 3 апреля 2009 г.

С какого числа врач выпишет листок нетрудоспособности? Какое количество дней временной нетрудоспособности будет оплачено?

Решение. Больничный лист будет выписан с 1 апреля 2009 г. Э.Э. Блаженовой оплатят два дня временной нетрудоспособности.

Пенсионный стаж не идет. Согласно п. 1 ст. 10 Федерального закона от 17.12.2001 N 173-ФЗ "О трудовых пенсиях в Российской Федерации" в страховой стаж для назначения пенсии включаются периоды работы, за которые уплачивались страховые взносы в Пенсионный фонд.

Объектом обложения пенсионными взносами является объект налогообложения ЕСН (ст. 10 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации"). Это выплаты и иные вознаграждения, начисляемые работодателем в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ и оказание услуг (п. 1 ст. 236 НК РФ).

Если сотрудник находился в отпуске за свой счет, он не работал, не получал зарплату и работодатель не может начислять и уплачивать страховые пенсионные взносы. Таким образом, период неоплачиваемого отпуска не может быть включен в страховой стаж, учитываемый при назначении пенсии. Факт предоставления неоплачиваемого отпуска работодатель обязан отразить в индивидуальных сведениях о застрахованных лицах, подаваемых в Пенсионный фонд.

Поскольку отпуск за свой счет - это право, а не обязанность работника, он может его и не использовать, осознавая негативные последствия. Работодатель не должен влиять на решение работника: обращаться или не обращаться с просьбой о таком отпуске. Он не имеет права предлагать работнику уйти в неоплачиваемый отпуск. Это личное дело работника. Тем более работодатель не вправе настаивать на использовании неоплачиваемого отпуска.

Принудительное направление в административный отпуск - нарушение законодательства о труде. Согласно ст. 5.27 КоАП РФ оно влечет наложение административного штрафа:

- на должностных лиц - в размере от 1000 до 5000 руб.;

- лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от 1000 до 5000 руб. (или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток);

- юридических лиц - от 30 000 до 50 000 руб. (или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток).

Нарушение законодательства о труде и об охране труда должностным лицом, ранее подвергавшимся административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, влечет дисквалификацию на срок от одного года до трех лет.

В ситуации, когда работодатель не имеет возможности обеспечить трудовой коллектив работой, он обязан зафиксировать простой. Время простоя согласно ст. 157 Трудового кодекса работнику должно быть оплачено. Если простой случился по вине работодателя, оплата рассчитывается исходя из 2/3 среднего заработка сотрудника, а если по причинам, не зависящим от работодателя и работника, - исходя из 2/3 тарифной ставки (должностного оклада), рассчитанной пропорционально времени простоя. Подробнее об оформлении и оплате простоя читайте в ближайших номерах журнала.

Возможны ситуации, когда несколько работников одновременно хотят использовать свое право на неоплачиваемый отпуск. Как в данном случае соблюсти требования трудового законодательства?

Во-первых, в архиве работодателя не могут храниться письменные предложения администрации к работникам уйти в отпуск за свой счет.

Во-вторых, согласно ст. 128 Трудового кодекса отпуск за свой счет, как правило, связан с личными (семейными) обстоятельствами работника. Поэтому просьбу он излагает в заявлении произвольной формы на имя руководителя с указанием причины (основания). По возможности прилагаются подтверждающие документы. Обратите внимание: в тексте заявления не должно фигурировать выражение "в связи со снижением объема производства" или "в связи с невозможностью выплаты зарплаты". Причины должны быть только личного характера. Также в нем указывается продолжительность отпуска. Заявление визирует непосредственный начальник работника, а руководитель предприятия резюмирует: "В отдел кадров, оформить". Образец заявления смотрите на с. 23.

В-третьих, необходимо оформить приказ (распоряжение) о предоставлении отпуска работнику по форме N Т-6, утвержденной Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1. С приказом об отпуске работника нужно ознакомить под роспись. На его основании работник кадровой службы должен сделать соответствующую отметку в разд. IIIV личной карточки работника (форма N Т-2 утверждена Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1). Обратите внимание: недопустимо оформление приказов о направлении в отпуск без сохранения заработной платы всего коллектива подразделения или предприятия в целом. Например, фраза из приказа: "отправить в отпуск без сохранения заработной платы работников транспортного управления" - свидетельствует о прямом нарушении трудовых прав работников.

Образец приказа о предоставлении неоплачиваемого отпуска приведен на с. 24.